Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2012 по делу n А42-4065/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

18 декабря 2012 года

Дело №А42-4065/2012

Резолютивная часть постановления объявлена     04 декабря 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  18 декабря 2012 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Будылевой М.В.

судей  Горбачевой О.В., Семиглазова В.А.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Куписок А.Г.

при участии: 

от заявителя: Караван Е.И. по доверенности от 30.01.2012

от заинтересованного лица: Дружнов Г.Б. по доверенности от 17.04.2012 №02-15/03137, Мирчя Ю.И. по доверенности от 13.01.2012 №02-15/00176

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-20404/2012) ИП Драчева Виктора Михайловича на решение Арбитражного суда Мурманской области от 28.08.2012 по делу № А42-4065/2012 (судья Муратшаев Д.В.), принятое

по заявлению ИП Драчева Виктора Михайловича

к Межрайонной инспекция ФНС России № 8 по Мурманской области

о признании недействительными решения от 30.03.2012 № 12 и требования № 2936 по состоянию на 29.05.2012

установил:

Индивидуальный предприниматель Драчев Виктор Михайлович (далее - заявитель. предприниматель) (ОГРНИП 304510330100072. дата регистрации 30.09.1994. адрес: Мурманская область, г. Кировск. пр. Ленина, д. 23, кв. 39) обратился в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 8 по Мурманской области (далее - ответчик) о признании недействительными решения от 30.03.2012 № 12 и требования № 2936 по состоянию на 29.05.2012.

Решением от 28.08.2012 в удовлетворении требований отказано в полном объеме.

Предприниматель, не согласившись с решением суда первой инстанции, направил апелляционную жалобу, в которой, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права, просил судебный акт отменить, заявленные требования удовлетворить в полном объеме.

По мнению подателя жалобы, в пункте 11 ст. 346.29 НК РФ установлены три разных правила, касающиеся определения различных величин, а именно: значения корректирующего коэффициента К2 округляются до третьего знака после запятой; значения физических показателей указываются в целых единицах; все значения стоимостных показателей в декларации указываются в полных рублях; округление копеек производится по правилам арифметики - 50 коп. и более округляются в большую сторону. Таким образом, приведенной нормой не установлен порядок округления физических показателей до целой единицы. Для стоимостных показателей предусмотрено, что значения менее половины в расчет не принимаются, до целой единицы округляются лишь значения, превышающие половину. В отношении физических показателей такой оговорки нет, поэтому к данным значениям вышеизложенные правила не применяются.

Исходя из нормы п. 7 ст. 3 НК РФ (все неустранимые сомнения. противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика) налогоплательщик вправе физический показатель в 22.6 кв. м округлить до 22 кв.м, отбросив дробную часть, как это сделал налогоплательщик, а не до 23 кв.м., как определил налоговый орган.

Также заявитель считает, что для определения площади и конструктивных особенностей торгового зала могут быть использованы любые документы, содержащие необходимую информацию, а не только инвентаризационные и правоустанавливающие документы.

В отношении осуществления предпринимателем оптовой торговли, заявитель считает неправомерным переквалификацию договоров купли-продажи с муниципальными учреждениями, поскольку покупатели товаров являлись их конечными потребителями, то есть товары приобретались для собственных нужд, а не для дальнейшей перепродажи или иного использования в целях извлечения прибыли.

В судебном заседании представитель индивидуального предпринимателя поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, и настаивал  на ее удовлетворении в полном объеме.

Представитель налогового органа с апелляционной жалобой не согласился по основаниям, изложенным в отзыве, просил судебный акт оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность судебного акта проверена в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, Драчев В.М. зарегистрирован в качестве предпринимателя, о чем в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей сделана запись за основным государственным регистрационным номером 304510330100072 (т. 1 л.д. 10).

Инспекцией проведена выездная налоговая проверка предпринимателя по вопросу правильности исчисления и полноты и своевременности уплаты (удержания, перечисления) всех налогов и сборов за период с 01.01.2009 по 31.12.2010.

По результатам проверки составлен акт №6 от 05.03.2012 (т.1. л.д. 12-49) и принято  решение №12 от 30.03.2012, в соответствии с которым предприниматель привлечен к налоговой ответственности в виде штрафных санкций по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неуплату ЕНВД, НДФЛ, ЕСН, НДС на общую сумму 134 488,8;руб.; по п.1 ст. 119 НК РФ по указанным налогам на общую сумму 108 537руб.

Указанным решением предпринимателю начислены пени на общую сумму 106 303,3 руб. и предложено уплатить недоимку: по ЕНВД в сумме 40 764 руб.; по НДФЛ в сумме 247 385 руб.; по ЕСН в сумме 46 858 руб.; по НДС в сумме 337 437 руб.

Не согласившись с решением Инспекции, предприниматель, в порядке статьи 101.2 НК РФ подал апелляционную жалобу в вышестоящий налоговый орган (т. 1 л.д. 79-81).

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Мурманской области №189 от 18.05.2012 решение Инспекции оставлено без изменения (т.1. л.д. 82-92).

Инспекция направила предпринимателю требование № 2936 по состоянию на 29.05.2012 (т. 1 л.д. 93).

Не согласившись с решением №12 от 30.03.2012 и требованием №2936 от 29.05.2012 в полном объеме, предприниматель обратился с настоящим заявлением в суд.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, исходил из следующего.

По эпизоду доначисления ЕНВД  по магазинам «Стиль» и «Большевик».

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД устанавливается НК РФ. вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

В силу пунктов 1 - 2 статьи 346.29 НК РФ объектом обложения ЕНВД признается вмененный доход налогоплательщика, а базой для исчисления этого налога - величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенном) виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

В соответствии с подпунктами 6. 7 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ и Решения Совета депутатов муниципального образования г. Кировск с подведомственной территорией от 22.11.2007 №103 (с последующими изменениями и дополнениями) система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности применяется в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, а также розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

Пунктом 3 статьи 346.29 НК РФ установлены физические показатели. характеризующие определенный вид предпринимательской деятельности, и базовая доходность в месяц, которые применяются при исчислении ЕНВД.

При осуществлении розничной торговли через объекты стационарной торговой сети. имеющие торговые залы, исчисление единого налога на вмененный доход производится с использование физического показателя "площадь торгового зала (в квадратных метрах)", а через другие торговые объекты - физического показателя "торговое место".

Статьей 346.27 НК РФ определено, что площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов, к которым относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначена конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информации подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Магазин «Стиль».

Как следует из материалов дела, Комитетом по управлению муниципальной собственностью Администрации г. Кировск на основании договора аренды недвижимого имущества от 05.05.2008 № 48-2008 передал во временное владение и пользование Драчеву В.М, для организации торговли непродовольственными товарами встроенное помещение, расположенное по адресу: г. Кировск. ул. Хибиногорская. д. 28. Общая площадь сдаваемого помещения, согласно указанному договору составляет 36.3 кв. м. (т. 2 л.д. 18-21, 22).

Дополнительным соглашением с 21.01.2010 в вышеуказанный договор внесены изменения, согласно которым общая площадь сдаваемого в аренду помещения с 01.01.2010 составляет 34,7 кв. м

На основании договора купли-продажи от 07.07.2010 № 63 нежилое помещение. расположенное по адресу: г. Кировск. ул. Хибиногорская. д. 28 передано Драчеву В.М. в собственность.

В представляемых в Инспекцию декларациях по ЕНВД за проверяемый налоговый период Заявитель указывал физический показатель по магазину «Стиль», расположенному по адресу: г. Кировск. ул. Хибиногорская. д. 28  площадь торгового зала - 22 кв. м.

Как следует из экспликации к поэтажном плану строения, расположенному по адресу: г. Кировск, ул. Хибиногорская. д. 28 общая площадь помещения составляет 34.7 кв.м., в том числе: площадь тамбура -2,3 кв. м.; площадь торгового зала - 22.6 кв. м; площадь подсобного помещения - 9,8 кв. м. (т. 2 л.д. 24. 25, 26).

Указанные обстоятельства не являются спорными у сторон.

Довод предпринимателя, что налоговым органом применена неправильная  методика округления значения физического показателя - площади торгового зала, подлежит отклонению по следующим основаниям.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требований по данному эпизоду правомерно пришел к выводу, что примененный Инспекцией метод округления соответствует п. 11 ст. 346.29 НК РФ.

В соответствии с указанным пунктом значения физических показателей указываются в целых единицах. Все значения стоимостных показателей декларации указываются в полных рублях. Значения стоимостных показателей менее 50 копеек (0,5 единицы) отбрасываются, а 50 копеек (0.5 единицы) и более округляются до полного рубля (целой единицы).

Исходя из содержания нормы закона, следует, что указанные правила округления до целых единиц относятся ко всем показателям как стоимостным, так и физическим. Иное толкование указанной нормы привело бы к правовой неопределенности исчисления ЕНВД.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правильно указала, что доначисление Инспекцией ЕНВД, пени и привлечение к налоговой ответственности ИП Драчева В.М. является правомерным.

Магазин «Большевик».

Как следует из материалов дела между ИП Драчевым В.М. и ООО «Большевик». заключены договоры субаренды части нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Кировск. пр. Ленина, д. 12, от 01.01.2009 и от 01.01.2010 (т. 1 л.д. 108-109. 111-112).

Согласно пункту 1.1. договоров субаренды, предметом договоров является принятие арендатором (Драчевым В.М.) в субаренду торговой площади под магазин, для организации торговли промышленными товарами. При этом арендатор обязуется использовать торговую площадь, являющуюся предметом договора, в соответствии с его целевым назначением, (п. 2.2 договора субаренды).

Расчетом арендной платы к договорам субаренды установлено, что общая площадь секции № 30. предоставляемой Драчеву В.М. в аренду, составляет 11.6 кв.м. (т. I л.д. 110).

Согласно ст. 346.29 НК РФ при осуществлении розничной торговли через объекты стационарной   торговой   сети,   имеющие   торговые   залы,   исчисление   единого   налога   на вмененный доход производится с использованием физического показателя площадь торгового зала (в квадратных метрах).

Ст. 346.27 НК РФ установлено, что стационарная торговая сеть - это торговая сеть, расположенная в специально оборудованных, предназначенных для ведения торговли зданиях (их частях) и строениях. Стационарную торговую сеть образуют строительные системы, связанные фундаментом с земельным участком и подсоединенные к инженерным коммуникациям. К данной категории торговых объектов относятся магазины, павильоны, киоски.

Согласно ст. 346.27 НК РФ под магазином понимается - специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Под площадью торгового зала понимается часть магазина, павильона (открытой площадки) занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей.

К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала.

Площадь торгового зала определяется на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

К инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации документы на объект стационарной торговой сети, содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей)).

Согласно Государственному стандарту РФ