Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2012 по делу n А56-47578/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

10 декабря 2012 года

Дело №А56-47578/2012

Резолютивная часть постановления объявлена     03 декабря 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  10 декабря 2012 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Есиповой О.И.

судей  Борисовой Г.В., Шульги Л.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ганичевой В.А.

при участии в заседании: 

от заявителя: Арсентьев В.М. – по доверенности от 26.12.2011 № 59

от заинтересованного лица: Науменко Н.С. – по доверенности от 01.08.2012

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-20666/2012) Территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по городу Санкт-Петербургу в Адмиралтейском, Василеостровском, Центральном районах на решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 31.08.2012 по делу № А56-47578/2012 (судья Соколова Н.Г.), принятое

по заявлению Территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по городу Санкт-Петербургу в Адмиралтейском, Василеостровском, Центральном районах

к ОАО «Мобильные ТелеСистемы», место нахождения: 109147, г. Москва, ул. Марксистская, д. 4, ОГРН 1027700149124

о привлечении к административной ответственности

установил:

Территориальный отдел Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по городу Санкт-Петербургу в Адмиралтейском, Василеостровском, Центральном районах (далее – административный орган, заявитель, Отдел) обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о привлечении открытого акционерного общества «Мобильные ТелеСистемы», 109147, г. Москва, ул. Марксистская, д. 4, ОГРН 1027700149124, (далее – Общество, ОАО «МТС») к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением от 31.08.2012 суд отказал административному органу в удовлетворении заявления.

Не согласившись с принятым решением, заявитель направил апелляционную жалобу, в которой, ссылаясь на несоответствие выводов суда первой инстанции, содержащихся в решении, фактическим обстоятельствам дела, просит решение от 31.08.2012 отменить и принять по делу новый судебный акт. По мнению подателя жалобы, Отделом доказано событие административного правонарушения в действиях ОАО «МТС», поскольку в период с 25.05.2012 по 02.06.2012 Общество оказало абоненту услуги технологически неразрывно связанные с услугами подвижной связи в нарушение пунктов 8, 21 Правил оказания услуг подвижной связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 25.05.2005 № 328, без получения согласия абонента, чем нарушило требования выданной ему лицензии.

В судебном заседании представитель административного органа поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Представитель Общества позицию заявителя не признал по мотивам, изложенным в отзыве не апелляционную жалобу, согласно которому считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а доводы административного органа несостоятельными.

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, на основании действующих лицензий, выданных Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций Общество предоставляет услуги связи.

В связи с поступившей заявителю жалобой гражданина Гайкова Д.В. на действия ОАО «МТС», выразившееся в необоснованном списании с его счета денежных средств в период с 25.05.2012 по 02.06.2012 за услуги коротких номеров (770058, 770061) на сумму 126 руб. 28 коп., должностными лицами Отдела проведена внеплановая проверка соблюдения Обществом требований Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей».

Из обращения гражданина Гайкова Д.В., заключившего с ОАО «МТС» договор на предоставление услуг подвижной радиотелефонной связи с выделением абонентского номера [phone], следует, что абонент в данный период не заключал договоры на предоставление дополнительных услуг, оказываемых за отдельную плату, ни с оператором связи, ни с каким-либо третьим лицом, предложений на предоставление дополнительных услуг, оказываемых за плату, от оператора связи не поступало. Тарификация дополнительных услуг, предоставляемых за отдельную плату, путем отправки sms-сообщения осуществлялась без согласия абонента, без информировании его об оказываемых услугах и без предоставления возможности своевременно отказаться от навязываемых оператором платных услуг по коротким номерам 770058, 770061, что является нарушением пунктов 8, 21 Правил оказания услуг подвижной связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 25.05.2005 №328 (далее – Правила №328), и лицензии Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций.

Усмотрев в действиях Общества признаки административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ, 24.07.2012 Отдел составил протокол об административном правонарушении №Ю-78-04-03/584 и в соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ направил в арбитражный суд заявление о привлечении Общества к административной ответственности.

Придя к выводу о недоказанности заявителем состава административного правонарушения в действиях Общества, суд первой инстанции отказал Отделу в удовлетворении заявления.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены принятого решения на основании следующего.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) влечет наложение административного штрафа на юридических лиц – от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Правила оказания услуг подвижной связи утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 25.05.2005 № 328.

В соответствии с пунктами 8, 19 Правил № 328 оказание услуг подвижной связи может с согласия абонента сопровождаться оказанием оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в договоре должны быть указаны данные о согласии (отказе) абонента на предоставление доступа к услугам связи, оказываемым другим оператором связи, и предоставление сведений о нем для оказания таких услуг.

Пунктом 21 Правил №328 предусмотрено, что оператор связи не вправе навязывать абоненту оказание дополнительных услуг подвижной связи, оказываемых за отдельную плату; оператор связи не вправе обусловливать оказание одних услуг подвижной связи обязательным оказанием иных услуг связи.

В соответствии с пунктом 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), статьями 44, 45 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее – Закон № 126 «О связи») и пунктом 15 Правил №328 суд первой инстанции верно установил, что договор об оказании услуг связи, заключаемый с гражданами, является публичным договором, условия которого должны соответствовать Правилам оказания услуг связи, утвержденным Правительством Российской Федерации, и заключение абонентом договора на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи с ОАО «МТС» производится путем присоединения к Правилам оказания услуг связи ОАО «МТС», которые являются публичной офертой.

Как установлено судом первой инстанции, следует из материалов дела и не оспаривается сторонами, между Обществом и абонентом 12.10.2010 посредством заполнения регистрационной формы заключен договор на оказание услуг связи. В целях исполнения договора стороны определили, что услугами являются предоставление подвижной радиотелефонной связи и/или иных сопряженных с ними услуг, оказываемые оператором непосредственно и/или с привлечением третьих лиц (сервисное, информационно-справочное обслуживание, …., доступ к услугам конент-провайдеров) (пункт 2.20 Условий МТС). В этом случае, перечень оказываемых услуг (с учетом услуг предоставляемых третьими лицами) определяется тарифным планом (пункт 4.1 Условий МТС), что соответствует пункту 1 статьи 28 Закона №126-ФЗ «О связи», предоставляющей Оператору право самостоятельно устанавливать тарифы.

Условиями тарифного плана «МАХ1», выбранного Абонентом, установлено, что стоимость отправки/получения SMS/MMS - сообщений по коротким (трёх - шестизначным) номерам устанавливается отдельно, подробную информацию о данных услугах и их стоимости можно узнать в разделе «Услуги по коротким номерам» на сайте www.mts.ru. либо обратиться в контактный центр по телефону 8 800 333 0890 (0890 для абонентов МТС) (Приложение № 3).

Доведение информации о стоимости контент-услуг, для Абонента также производится посредством бесплатной услуги «Инфоконтент». С ее помощью абонент может узнать стоимость услуг, предоставляемых по коротким номерам. Для этого нужно отправить бесплатное SMS (MMS) со знаком «?» на короткий номер услуги. В ответ абонент получит SMS (MMS) со стоимостью услуги, названием контент-провайдера, предоставляющего сервис, и контактами его службы поддержки.

Дополнительное информирование Абонента о порядке и стоимости предоставления услуг по коротким номерам производится посредством бесплатной, справочно-информационной службы МТС по тел. 0890 (по всей России бесплатно), с городских телефонов и с мобильных других сотовых операторов: бесплатный звонок на номер 8 800 250 0890.

Помимо этого, ОАО «МТС» размещает информацию о своих услугах на официальном сайте: www.mts.ru, который является средством массовой информации согласно свидетельству о регистрации Эл № ФС77-23793.

В соответствии с положениями Закона № 126-ФЗ «О связи» услугами связи является деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, доставке сообщений электросвязи. Электросвязью являются любые излучения, передача или прием: знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода совершаемых по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

Как верно указано судом первой инстанции, из вышесказанного можно сделать вывод, что услуга связи заключается в техническом приеме и передаче сигналов и импульсов по технологическим сетям с одного оборудования на другое.

Услуги связи выражаются в доставке сигнала до оборудования адресата, но не важно, произошло ли в результате оказания данной услуги потребление какой-либо информации самим адресатом (субъектом) или не произошло.

В целях обеспечения функционирования контент-услуг (услуг доступа к информационно-развлекательным сервисам коротких номеров), между Обществом и ООО «СМС сервисы» заключен договор, условиями которого, контент-провайдер обязался, за выплачиваемое оператором вознаграждение предоставить абонентам сервисы провайдера, а оператор - предоставлять провайдерам номера доступа и осуществлять техническую поддержку.

Согласно условиям заключенного с контент-провайдером Договора, предметом договора является предоставление Контент-провайдером услуг по доступу Абонента к сервису информационно-развлекательного содержания.

Из этого следует, что в отличие от услуги связи предоставление контент-услуг, имеет цель донести до Абонента информацию, содержащуюся в сообщении.

Также условиями договора на провайдера возложена обязанность по предоставлению полной и правильной информации о содержании и стоимости услуги и сервисов, а также о порядке и режиме их заказа, предоставления и использования. Всю ответственность за происхождение, оказание и содержание сервисов несет контент-провайдер. В обязанности контент-провайдера также входит ведение реестра запросов от Абонентов, поступающих на сервисные номера за получением услуг.

Контент-провайдером по адресу www.meecontent.info (Приложение № 4) была размещена информация о правилах оказания контент-услуг, согласно которой предоставление контент услуг осуществляется, при выполнении Абонентом последовательной совокупности следующих действий:

- ввода абонентом своего абонентского номера на сайте;

- получения абонентом на свой абонентский номер, бесплатного SMS-сообщения с короткого сервисного номера, содержащего код и введение вышеуказанного кода на сайте;

- подтверждения абонентом ознакомления с правилами предоставления услуги «Подписка», размещенных на сайте с нажатием кнопки «Подписаться».

Следовательно, получение контент-услуг от контент-провайдера производится посредством использования услуги доступа, предоставляемой Обществом, для последующего заключения отдельного Договора, между Абонентом и Контент-провайдером, предметом которого является получение конкретной индивидуально заказываемой Абонентом информации.

Такой договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Одним из способов заключения договора, установленных гражданским законодательством в статье 433 ГК РФ, является направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Статьей 434 ГК РФ установлена возможность заключения договора путем обмена документами посредством средств связи, позволяющих достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах,