Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2012 по делу n А56-45002/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

- с 18.04.2012 по 10.05.2012. Поручено проведение проверки конкретным должностным лицам ИФНС России по Ленинградской области и территориальных налоговых органов. Копия распоряжения вручена директору общества 18.04.2012 (т.1 л.д. 152-177).

Довод Общества, что налоговым органом нарушен срок назначения плановой проверки, установленный частью 3 статьи 9 Федерального закона N 294-ФЗ, подлежит отклонению по следующим основаниям.

В соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ заявитель был зарегистрирован как юридическое лицо 31.07.2008 (т.1 л.д.47), проверка осуществлялась за 2012г. Ранее в отношении указанного заявителя аналогичные проверки не проводились, лицензия выдана 01.10.2010.

Внесенные изменения  в лицензию  15.09.2011; 01.03.2012 в виде приложения, где указаны адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности (т.1 л.д. 44-45, т.2 л.д.44-59) не могут рассматриваться как изменение срока для проверки указанного налогоплательщика по следующим основаниям.

В соответствии с п. 5 ст. 4 и п. 1 ст. 6 Федерального закона N 244-ФЗ от 29.12.2006 организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации.

Согласно ст. 2 и п. 1 ст. 7 Федерального закона N 128-ФЗ от 08.08.2001 вид деятельности, на осуществление которой выдана лицензия, может выполняться только получившим ее юридическим лицом при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий.

В статье 8 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ содержится положение о том, что организация и проведение азартных игр могут осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр.

Кроме того, Конституционный Суд Российской Федерации в Определении N 441-О от 04.10.2006 указал на то, что приобретаемое на основе лицензии право осуществлять определенный вид деятельности обусловливает персонифицированный характер лицензии, означающий, что лицензируемая деятельность всегда должна выполняться только лицензиатом. В противном случае, а именно при передаче возникшего в силу лицензии права на осуществление конкретного вида деятельности другому лицу, утрачивается смысл лицензирования.

Таким образом, лицензия выданная Обществу как юридическому лицу распространяет свой срок и действие на все адреса мест осуществления деятельности лицензиата. Кроме того, переоформление лицензии в связи с добавлением новых адресов мест осуществления Обществом лицензионной деятельности, не является получением новой лицензии, от  даты которой исчисляется годичный срок для осуществления налоговым органом соответствующей проверки.

Также апелляционный суд обращает внимание Общества, что первоначальная лицензия была только дополнена приложением, где указаны дополнительные адреса осуществления лицензионной деятельности, при этом срок действия лицензия не изменился (т.1 л.д.42—45, т.2 л.д.44-58).

При таких обстоятельствах налоговым органом  не нарушен срок в течении которого может быть проверено юридическое лицо, осуществляющее  деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

В соответствии с ч. 2 ст. 15.1 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон №244-ФЗ), к отношениям, связанным с осуществлением государственного надзора в области организации и проведения азартных игр, организацией и проведением проверок юридических лиц, применяются положения Федерального закона от 26 декабря 2008 года N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Закон №294-ФЗ) с учетом особенностей организации и проведения проверок, установленных частями 3 - 6 настоящей статьи.

В силу ч. 2 ст. 14 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

В соответствии с п. 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 N 451 "Об утверждении Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах" утверждено Положение о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (далее - Положение), в соответствии с которым установлен порядок лицензирования деятельности юридических лиц по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон.

Согласно п. 2 Положения лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (далее - лицензируемая деятельность) осуществляется Федеральной налоговой службой.

На основании п. 3 ст. 12 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" к отношениям, связанным с проведением лицензирующим органом проверки соблюдения лицензиатом требований и условий при осуществлении лицензируемого вида деятельности, применяются положения Закона о защите прав юридических лиц.

В статье 2 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" определено, что государственный контроль (надзор) - деятельность уполномоченных органов государственной власти (федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации), направленная на предупреждение, выявление и пресечение нарушений юридическими лицами, их руководителями и иными должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, их уполномоченными представителями (далее также - юридические лица, индивидуальные предприниматели) требований, установленных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации (далее - обязательные требования), посредством организации и проведения проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, принятия предусмотренных законодательством Российской Федерации мер по пресечению и (или) устранению последствий выявленных нарушений, а также деятельность указанных уполномоченных органов государственной власти по систематическому наблюдению за исполнением обязательных требований, анализу и прогнозированию состояния исполнения обязательных требований при осуществлении деятельности юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями. Мероприятия по контролю проводятся на основании распоряжений (приказов) органов государственного контроля (надзора).

Согласно части 1 ст. 14 Закона №294-ФЗ основанием для проведения проверок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей является распоряжение или приказ руководителя.

В распоряжении или приказе руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля указываются: 1) наименование органа государственного контроля (надзора) или органа муниципального контроля; 2) фамилии, имена, отчества, должности должностного лица или должностных лиц, уполномоченных на проведение проверки, а также привлекаемых к проведению проверки экспертов, представителей экспертных организаций; 3) наименование юридического лица или фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя, проверка которых проводится, места нахождения юридических лиц (их филиалов, представительств, обособленных структурных подразделений) или места жительства индивидуальных предпринимателей и места фактического осуществления ими деятельности; 4) цели, задачи, предмет проверки и срок ее проведения; 5) правовые основания проведения проверки, в том числе подлежащие проверке обязательные требования и требования, установленные муниципальными правовыми актами; 6) сроки проведения и перечень мероприятий по контролю, необходимых для достижения целей и задач проведения проверки; 7) перечень административных регламентов по осуществлению государственного контроля (надзора), осуществлению муниципального контроля; 8) перечень документов, представление которых юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем необходимо для достижения целей и задач проведения проверки; 9) даты начала и окончания проведения проверки.

Как установлено апелляционным судом оспариваемые Распоряжения, содержат указанную информацию.

Довод Общества, что в Распоряжении не перечислены все адреса мест, где осуществляется Обществом лицензионный вид деятельности, в связи с чем оно является недействительным, подлежит отклонению.

В спорном распоряжении указан как юридический адрес Общества, где будет проводиться проверка, так и имеется указание на то, что проверка проводится по адресам осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Кроме того, в плане проведения плановых проверок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей на 2012, утвержденным Генеральной прокуратурой РФ в графе адрес фактического осуществления деятельности указано « Ленинградская область и согласно реестру лицензий».

В письме Федеральной налоговой службы РФ от 31.10.2011 № АС-20-2/1380 в адрес Генеральной прокуратурой РФ указано, что проверка юридических лиц, имеющих лицензию ФНС России на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, включенных в План проверок, будет проводиться по адресам мест осуществления лицензируемой деятельности, включенной в лицензии на дату начала проверки, в виду их большого количества, а также сложившейся на практике ситуации постоянного добавления в лицензию новых адресов или исключения действующих на основании заявлений о переоформлении лицензии.

В силу норм Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 26 декабря 2011 г. N 1130 в настоящее время лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах осуществляется Федеральной налоговой службой.

В соответствии с Положением о Федеральной налоговой службе, утвержденным постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506 Федеральная налоговая служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления и государственными внебюджетными фондами, общественными объединениями и иными организациями. Служба и ее территориальные органы - управления Службы по субъектам Российской Федерации, межрегиональные инспекции Службы, инспекции Службы по районам, районам в городах, городам без районного деления, инспекции Службы межрайонного уровня (далее - налоговые органы) составляют единую централизованную систему налоговых органов.

Учитывая, что на момент вынесения спорного распоряжения в лицензию Общества было включено 400 адресов мест осуществления деятельности, и в графе 2 указанного документа были в полном объеме перечислены все территориальные налоговые органы с указанием фамилии должностных лиц, осуществляющих проверку на местах по адресам осуществления деятельности заявителя по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, апелляционный суд приходит к выводу, что налоговый орган вправе был не перечислять адреса осуществления деятельности заявителя.

Также апелляционный суд учитывает то обстоятельство, что по результатам рассмотрения проекта Плана проведения плановых проверок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей на 2012 год, Генеральная прокуратура Российской Федерации признала законным включение всех объектов  государственного контроля (надзора) заявителя в проект Плана.

Кроме того, отсутствие в Распоряжении № 3 от 18.04.2012г. 400 адресов обособленных структурных подразделений заявителя не относится к грубым нарушениям, влекущим в соответствии со ст. 20 Закона № 294-ФЗ недействительность результатов   проверки.

Относительно сроков проведения проверки и последующего продления этих сроков, апелляционный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 4 статьи 13 Закона №294-ФЗ срок проведения каждой из предусмотренных статьями 11 и 12 настоящего Федерального закона проверок в отношении юридического лица, которое осуществляет свою деятельность на территориях нескольких субъектов Российской Федерации, устанавливается отдельно по каждому филиалу, представительству, обособленному структурному подразделению юридического лица, при этом общий срок проведения проверки не может превышать шестьдесят рабочих дней.

Однако, в исключительных случаях, связанных с необходимостью проведения сложных и (или) длительных исследований, испытании, специальных экспертиз и расследований на основании мотивированных предложений должностных лиц органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, проводящих выездную плановую проверку, срок проведения выездной плановой проверки может быть продлен руководителем такого органа, но не более чем на двадцать рабочих дней.

Таким образом, максимальный срок проведения проверки в соответствии с Законом №294-ФЗ ограничивается 80 рабочими днями.

Следовательно, Законом N 294-ФЗ не установлен запрет на продление сроков проверки, однако ограничен максимальный срок ее проведения.

Как установлено из материалов дела, общий срок проверки, проведенной Инспекцией в период с 18.04.2012г. по 27.07.2012г. на основании Распоряжения № 3, дополнения к нему и Распоряжения № 5, составил 69 дней, что соответствует требованиям ст. 13 Федерального закона № 294-ФЗ.

Также апелляционный суд принимает во внимание, что инспекцией было выставлено Обществу требование о предоставлении документов №16-07/08877 от 20.04.2012г., которое заявитель получил 23.04.2012г., однако копии банковских гарантий на сумму 500 млн. рублей представил лишь 27.06.2012г., что также повлияло на срок проведения проверки.

Довод Общества, что поскольку в Распоряжении №3 от 18.04.2012 отсутствовало указание на фамилии, имена, отчества, должности привлекаемых