Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2012 по делу n А21-1760/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

27 августа 2012 года

Дело №А21-1760/2012

Резолютивная часть постановления объявлена     22 августа 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  27 августа 2012 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Шульги Л.А.

судей  Есиповой О.И., Фокиной Е.А.

при ведении протокола судебного заседания: Лесковой Н.В.

при участии: 

от заявителя: Баранова А.В., дов. от 28.09.2011

от ответчика: не явился, извещен

от 3-го лица: Иванова В.В., дов. от 11.01.2012

Калиниченко А.Н., дов. от 01.03.2012

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-12838/2012, 13АП-12842/2012) Управления Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области и ОАО "Калининградский морской торговый порт" на решение Арбитражного суда  Калининградской области от 03.05.2012 по делу № А21-1760/2012 (судья Сычевская С.Н.), принятое

по заявлению ООО "КалининградЦемент"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области

3-е лицо: ОАО "Калининградский морской торговый порт"

о признании недействительным решения от 21.11.2011 года №АМЗ-26/2011; о признании ОАО «Калининградский морской торговый порт» нарушившим часть 3 статьи 8 Федерального закона №147-ФЗ «О естественных монополиях», пункты 3, 6, 8 статьи 10 Федерального закона №135-ФЗ «О защите конкуренции»

установил:

общество с ограниченной ответственностью «КалининградЦемент»: 236003, г. Калининград, Портовая ул. 24, ОГРН 1083905001091 (далее – ООО «КалининградЦемент», общество) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о признании недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области: 236006, г. Калининград, Московский пр.,95, ОГРН 1023901001552, ОГРН 1023901001552 (далее – Управление, антимонопольная служба) № АМЗ-26/2011 от 21.11.2011 года и признании ОАО «Калининградский морской торговый порт» нарушившим часть 3 статьи 8 Федерального закона №147-ФЗ «О естественных монополиях», пункты 3, 6, 8 статьи 10 Федерального закона №135-ФЗ «О защите конкуренции».

Определением суда от 19.03.2012 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено ОАО «Калининградский морской торговый порт»: 236003, г. Калининград, ул. Портовая, 24, ОГРН 1023901862676 (далее – ОАО «КМТП»; Порт).

            Решением от 03 мая 2012 года суд признал недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области от 21.11.2011 года №АМЗ-26/2011. В удовлетворении остальной части заявления отказал.

            Управление Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области заявило апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Калининградской области от 03.05.2012 по делу № А21-1760/2012 и принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении заявленных ООО «КалининградЦемент» требований в полном объеме.

            По мнению Калининградского УФАС России, Комиссия КУФАС пришла к обоснованному выводу об отсутствии в действиях ОАО «КМТП» нарушения антимонопольного законодательства. Суд не указал, какому закону или иному нормативному правовому акту не соответствуют действия Порта или антимонопольного органа, а также то, в чем именно выразилось нарушение прав и законных интересов ООО «КалининградЦемент».

            ОАО «Калининградский морской торговый порт» заявило апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Калининградской области по делу № А21-1760/2012 от 03.05.2012.

            По мнению ОАО «КМТП» ошибочным является вывод суда о регулировании стоимости услуг по договору государственными органами, поскольку Перечень таких услуг утвержден постановлением Правительства РФ от 23 апреля 2008г. № 293 и в нем не содержатся услуги, поименованные в договоре, а вывод о не обоснованности стоимости услуг по договору противоречит материалам дела, поскольку Порт представил обоснованный расчет спорных услуг.  

            В судебном заседании представители Порта поддержали доводы апелляционной жалобы.

            Представитель ООО «КалининградЦемент» возражал против апелляционной жалобы Управления Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области и апелляционной жалобы ОАО «КМТП» по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционные жалобы. ООО «КалининградЦемент» считает выводы суда первой инстанции о том, что услуги поименованные в договоре являются невыгодными для общества, экономически и технологически не обоснованы, что является нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования и нарушением п.п.10 п.1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»  законными и обоснованными.

            С учетом мнения присутствующих в судебном заседании представителей сторон, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителя Управления, надлежащим образом извещенного о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы.

            Законность и обоснованность решения суда проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, в Управление поступила жалоба ООО «КалининградЦемент» на действия Порта по увеличению последним тарифов на погрузочно-разгрузочные работы груза «цемент навалом» по варианту «судно-склад» с 0,85 евро/тонна до 3,5 евро/тонна без учета НДС и указания в пунктах 2.1 – 2.6 договора №3/7-2011-И/56 от 30.03.2011, заключенного между ОАО «КМТП» и ООО «КалининградЦемент», платных услуг.

В результате рассмотрения жалобы Управлением в действиях Порта  выявлены признаки нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон №135-ФЗ), выразившиеся в совершении действий занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых является ущемление интересов других лиц.

Приказом от 03.06.2011 № 144 Управлением возбуждено дело № АМЗ-26/2011 по признакам нарушения ОАО «Калининградский морской торговый порт» части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ.

В ходе рассмотрения антимонопольного дела комиссией установлено следующее.

Согласно уведомлению от 08.06.2011 №ЮС-1377/13 Федеральной энергетической комиссии Российской Федерации ОАО «Калининградский морской торговый порт» признано субъектом естественной монополии, осуществляющее деятельность в сфере услуг портов на территории Калининградской области и Постановлением Федеральной энергетической комиссии Российской Федерации от 30 апреля 2004 года № 31-т/13 включено в Реестр субъектов естественных монополий на транспорте под регистрационным номером 39/3/10, в отношении которых осуществляются государственное регулирование и контроль. Деятельность Порта в указанной сфере подлежит государственному регулированию в соответствии с Федеральным законом от 17 августа 1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях» (далее – Закон №147-ФЗ), следовательно, на действия ОАО «Калининградский морской торговый порт» распространяются запреты, установленные частью 1 статьи 10 Федерального закона № 135-ФЗ от 26.07.2006 г. «О защите конкуренции».

По утверждению ООО «КалининградЦемент» между Портом и Обществом была установлена (согласована) ставка по грузовым работам, связанным с выгрузкой груза «цемент навалом» по варианту «судно-склад» 0,85 евро/тонна без учета НДС, письменный договор отсутствовал. Письмом от 18.01.2011 № 3/7-4/16 ОАО «Калининградский морской торговый порт» в одностороннем порядке уведомило ООО «КалининградЦемент» об увеличении ставки за производство грузовых работ по выгрузке груза «цемент навалом» по варианту «судно-склад» с 0,85 евро/тонна до 3,5 евро/тонна без учета НДС с установлением предоплаты за

погрузочно-разгручные работы в сумме 1 000 000 рублей по выставленному счету.

По мнению ООО «КалининградЦемент», увеличение цены с 0,85 евро/тонна до 3,5 евро/тонна не предусматривается ни Рамочным договором от 03.03.2008, заключенным между ООО «КалининградЦемент» и ОАО «Калининградский морской торговый порт», ни тарифами, установленными Приказами Федеральной службы по тарифам. Указанная цена завышена более чем в 2 раза от установленного тарифа.

ОАО «КМТП» направило письмо от 30.03.2011 № 3/7-4/176 в адрес ООО «КалининградЦемент» с приложением оригинала договора оказания услуг от 30.03.2011 № 3/7-2011-И/56 для подписания, где в п. 1.2 перечислены услуги Порта оказываемые/предлагаемые ООО «КалининградЦемент», а именно:

- организация производственной эксплуатации причала № 14 для выгрузки цемента навалом из водного транспорта на склад;

- техническое обслуживание причала № 14 в целях бесперебойной приемки водного транспорта под выгрузку цемента;

- содержание и техническое обслуживание производственных автодорог, для проезда автотранспорта, используемого для нужд Компании;

- организация пропуска для проезда/прохода в Компанию автотранспорта/сотрудников/третьих лиц по производственной территории Порта на склад Компании и обратно, в том числе услуги службы контроля доступа;

- осуществление мероприятий по охране водного транспорта в соответствии с Международным кодексом по охране судов и портовых средств и планом охраны порта;

- услуги по швартовым операциям для судов у причала № 14 оказываются на основании отдельно заключенного Договора.

Дополнительным соглашением к указанному договору установлена сумма, оказываемых услуг - 1 500 000 (один миллион пятьсот тысяч) рублей ежемесячно с учетом НДС и указанные отношения применяются уже к отношениям, которые возникли с 01.01.2011.

На направленный ООО «КалининградЦемент» протокол согласования разногласий к указанному договору, 08.04.2011 Порт направил Обществу свой вариант протокола согласования разногласий, в котором уменьшил стоимость предлагаемых к оказанию услуг с 1 500 000 рублей до 1 134 490 рублей.

Порт в письме от 30.03.2011 № 3/7-4/176 уведомил Общество о том, что в случае отказа от подписания договора оказания услуг и дополнительного соглашения к нему ОАО «Калининградский морской торговый порт» в целях недопущения дальнейшего роста убытков, возникающих у него с 05.04.2011, прекратит обслуживание судов с грузом, предназначенных для ООО «КалининградЦемент» у причала № 14.

Как указывает ООО «КалининградЦемент», общество может осуществлять работы только у причала № 14, так как от него идет под землей трубопровод к цементному терминалу, в который цемент поступает из судна.

05.04.2011 ООО «КалининградЦемент» письмом с исх.№101 направило в адреса Порта подписанный договор №3/7-2011-И/56 от 30.03.2011 в редакции Порта с протоколом разногласий в отношении цены договора. Договор от 30.03.2011 подписан сторонами в редакции Порта.

ООО «КалининградЦемент» считая, что Порт нарушил антимонопольное законодательство, неправильно применив установленные и действующие тарифы, обратилось в Управление с жалобой.

Комиссия Управления, рассмотрев жалобу ООО «КалининградЦемент», установила следующее.

ОАО «Калининградский морской торговый порт» направило письмо за подписью заместителя генерального директора от 18.01.2011 № 3/7-4/16 ООО «КалининградЦемент» о готовности Портом производить грузовые работы, связанные с выгрузкой груза цемент навалом по варианту «судно-склад» по ставке 3,5 евро/тонна, без учета НДС 18 %, при условии поступления предоплаты на р/с ОАО «Калининградский морской торговый порт» в размере 1 000 000 рублей.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.04.2008 № 293 «О государственном регулировании и контроле цен (тарифов, сборов) на услуги субъектов естественных монополий в транспортных терминах, портах аэропортах и услуги по использованию инфраструктуры внутренних водных путей» определен перечень услуг субъектов естественных монополий в морских портах, цены (тарифы, сборы) на которые регулируются государством. Согласно письму Федеральной службы по тарифам от 17.10.2011 № ТС-8152/10 услуги, указанные портом в письме ОАО «Калининградский морской торговый порт» от 18.01.2011 № 3/7-4/16, не включены в перечень услуг субъектов естественных монополий в морских портах, цены (тарифы, сборы), которые регулируются государством.

Приказом ФСТ России от 07.11.2008 № 253-т/1 для ОАО «Калининградский морской торговый порт» утверждены тарифы на погрузку и выгрузку, хранение грузов. Тарифы на услуги по предоставлению причалов для ОАО «Калининградский морской торговый порт» данным приказом не утверждались, так как затраты по данным услугам учитывались в рамках услуг по погрузке и выгрузке грузов. В приложении № 1 к приказу тарифы на перегрузку груза по номенклатуре «цемент навалом» не отражены.

ОАО «Калининградский морской торговый порт» письмом от 13.07.2011 № 3/9-117 сообщило ООО «КалининградЦемент» о том, что порт не имеет технической возможности и, соответственно, не оказывает услуги по перевалке цемента навалом из судов на цементный терминал.

Как установлено материалами дела, указанный терминал  находится на территории Порта и принадлежит на праве собственности ООО «КалининградЦемент», которое производит перевалку цемента собственными силами.

Из пояснений представителей Порта следует, что ставка 3,5 евро/тонна по варианту «судно-склад» с выгрузкой груза цемент навалом ни разу не применялась.

Управление, проанализировав положение о первом заместителе генерального директора пришло к выводу, что в полномочия первого заместителя генерального директора Порта, подписавшего письмо от 18.01.2011 №3/7-4/16, не входит право подписи от имени Порта писем, содержащих коммерческие предложения, а также установление и согласование стоимости услуг Порта, следовательно, в действиях ОАО «Калининградский морской торговый порт» в части направления первым заместителем генерального директора письма от 18.01.2011 № 3/7-4/16 в адрес ООО «КалининградЦемент», отсутствуют нарушения антимонопольного законодательства.

Согласно приказу ФСТ России от 07.11.2008 № 253-т/1 «Об утверждении тарифов на услуги в морском порту, оказываемые ОАО «Калининградский морской торговый порт», для ОАО «Калининградский морской торговый порт» утверждены тарифы на погрузку, выгрузку и хранение грузов.

В соответствии с пунктом 3.2. указанного приказа все работы и услуги, связанные с погрузкой и выгрузкой грузов и не перечисленные в разделах II и III приказа, оплачиваются по договорным тарифам.

В пункте 1.2 договора от 30.03.2011 № 3/7-2011-И/56, заключенного между ОАО «Калининградский морской торговый порт» и ООО «КалининградЦемент»