Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.07.2012 по делу n А21-9027/2010. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

24 июля 2012 года

Дело №А21-9027/2010

Резолютивная часть постановления объявлена     23 июля 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  24 июля 2012 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Масенковой И.В.

судей  Лариной Т.С., Марченко Л.Н.

при ведении протокола судебного заседания:  Кобылиной А.П.

при участии: 

от КБ «Москоммерцбанк» (ОАО): Опацкого В.В. по доверенности № 17-12/4749 от 09.06.2012

от ООО «Факел-Строй плюс»: Опацкого В.В. по доверенности от 07.12.2011

от ЗАО «Кар-Финанс»: Опацкого В.В. по доверенности от 07.05.2012

от конкурсного управляющего: Яцкевич И.Н. лично по паспорту

рассмотрев апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-2223/2012)  Коммерческого банка «Москоммерцбанк» (ОАО) на определение Арбитражного суда  Калининградской области от 10.01.2012 по делу А21-9027/2010 (судья Юшкарев И.Ю.), принятое по жалобе Коммерческого банка «Москоммерцбанк» (ОАО) на действия (бездействие) конкурсного управляющего ООО «МАО-Тур» Яцкевич И.Н. в рамках дела

о несостоятельности (банкротстве) ООО «МАО-Тур»

установил:

Решением Арбитражного суда Калининградской области от 27.12.2010 по делу №А21-9027/2010 Общество  с ограниченной ответственностью «МАО-Тур» признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре несостоятельности ликвидируемого должника, в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утверждена Яцкевич Ирина Николаевна.

Конкурсный кредитор Коммерческий банк «Москоммерцбанк» (Открытое акционерное общество) (далее – Банк) 16.06.2011 обратился в Арбитражный суд Калининградской области с жалобой на действия конкурсного управляющего, ссылаясь на то, что Яцкевич И.Н. скрыла от собрания кредиторов информацию о сдаче имущества должника в аренду, не приняла мер по расторжению договора аренды и истребованию имущества у третьих лиц для предоставления собственникам должника возможности максимального извлечения прибыли за счет сдачи в аренду залогового имущества. Имущество продолжает сдаваться в аренду через «техническую компанию» ООО «Зере-Зар», аффилированную по отношению к должнику. К собранию кредиторов 27 апреля и 28 апреля 2011 года  документы об аренде заложенного имущества не представлены, письмами от 25.05.2011; 02.06.2011 конкурсный управляющий отказал Банку в ознакомлении с документами. Не отражена информация о сдаче имущества в аренду и в отчете от 27.07.2011. На расчетный счет должника выручка от аренды  имущества не поступала. Кредитор просил признать неправомерными действия конкурсного управляющего ООО «МАО-Тур» Яцкевич Ирины Николаевны, выразившееся:

- в непринятии мер, направленных на возврат залогового имущества ООО «МАО-Тур», находящегося на праве аренды у ООО «Зере-Зар»;

- в отказе КБ «Москоммерцбанк» (ОАО) в ознакомлении с договором аренды залогового имущества, заключенного между ООО «МАО-Тур» и ООО «Зере-Зар»;

- в непринятии мер по предъявлению требований к ООО «Зере-Зар» о взыскании задолженности по арендным платежам;

- в нарушении порядка составления отчета конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства от 27.04.2011, в части невключения информации о договоре аренды залогового имущества, заключенного с ООО «Зере-Зар».

Податель жалобы просил обязать конкурсного управляющего ООО «МАО-Тур» Яцкевич Ирину Николаевну предоставить договор аренды залогового имущества, заключенного между ООО «МАО-Тур» и ООО «Зере-Зар».

При рассмотрении дела в суде первой инстанции, заявленные требования неоднократно уточнялись кредитором в части указания на то, какие именно действия и бездействие конкурсного управляющего, по мнению  заявителя, не соответствует закону.

Определением Арбитражного суда Калининградской области от 10.01.2012 в удовлетворении жалобы отказано. Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что кредитором не обосновано и не доказано, какие действия или бездействие арбитражного управляющего нарушили нормы законодательства о несостоятельности (банкротстве), либо выразились в неисполнении или ненадлежащем исполнении возложенных на него обязанностей.

На определение суда первой инстанции КБ «Москоммерцбанк» (ОАО) подана апелляционная жалоба, в которой кредитор просил отменить определение суда первой инстанции и признать незаконными действия (бездействие) арбитражного управляющего Яцкевич И.Н., поименованные в пунктах 1 – 5 просительной части апелляционной жалобы. В обоснование доводов апелляционной жалобы, ее податель ссылался на то, что суд первой инстанции дал неверную оценку  обстоятельствам дела, и не оценил доводы Банка. Кроме того, в дополнении к заявлению, Банк просил отстранить Яцкевич Ирину Николаевну от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в  порядке пункта 1 статьи 145 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности банкростве», в случае, если обнаружится факт привлечения ее к уголовной ответственности под именем Митрофановой Ирины Николаевны.

В отзыве на апелляционную жалобу Яцкевич И.Н. возражала против ее удовлетворения, ссылаясь на то, что заключение договора аренды на срок одиннадцать месяцев не требовало согласия залогодержателя, имущество регулярно осматривается арбитражным управляющим, вопрос о расторжении и договора входит в компетенцию конкурсного управляющего и является его правом, а не обязанностью. Решение собрания кредиторов основанием для расторжения договора не является. Законом не предусмотрено обязанности конкурсного управляющего по предоставлению кредиторам копий документов, подтверждающих информацию, содержащуюся в отчетах. Договор аренды у конкурсного управляющего отсутствовал и по этой причине не мог быть предоставлен конкурсным кредиторам. О предоставлении документа конкурсным управляющим направлялся запрос. После получения договора от ликвидатора ООО «МАО-Тур» он был представлен кредитору. Также конкурсным управляющим направлялись запросы в органы власти для целей получения информации о наличии у должника имущества. Срок на публикацию информации о введении в отношении должника процедуры банкротства должен исчисляться с момента получения конкурсным управляющим судебного акта  о его утверждении. Проведение собрания кредиторов в пределах трех месяцев с даты введения процедуры конкурсного производства не представлялось возможным по причине отсутствия установленных требований кредиторов. Последующие собрания проводились в установленный законом срок. Конкурсный управляющий инициировал обращение в суд о прекращении процедуры конкурсного производства и переходе во внешнее управление на основании соответствующего решения собрания кредиторов, также был подан отказ от ходатайства и обращение о продлении срока конкурсного производства.

В письменных объяснениях по жалобе кредитора, конкурсный управляющий ссылается дополнительно на то, что занижение сумм арендной платы конкурсным кредитором не доказано. Расчетно-кассовые документы не были представлены конкурсному управляющему ликвидатором, в связи с чем Яцкевич И.Н. обращалась с ходатайством в арбитражный суд об обязании передать документы. Расчеты через кассу должника производились ликвидатором, конкурсный кредитор не представил доказательств, каким образом при этом нарушались его права и законные интересы. Учтенные в кассовой книге операции включены в отчет конкурсного управляющего. Факт умышленного изготовления кассовых и бухгалтерских документов конкурсным управляющим не доказан. Вознаграждение помощнику арбитражного управляющего Мысливец Д.А. не начислялось и не выплачивалось. Недостатки, допущенные при внесении требований кредиторов в реестр требований кредиторов, впоследствии исправлены, права кредиторов этим не нарушены, определением Арбитражного суда Калининградской области от 08.08.2011 в удовлетворении заявления Банка о признании недействительным решения собрания кредиторов со ссылкой на аналогичные основания, отказано. По месту нахождения должника проведение собрания кредиторов было невозможным, место проведения собрания кредиторов – г. Калининград, ул. Леонова,  25б определено решением собрания кредиторов от 21.06.2011. Договор об оценке имущества должника заключен 05.04.2011, конкурсный управляющий обратился 15.11.2011 в арбитражный суд с заявлением об утверждении порядка реализации имущества должника. Отсутствие судимости Яцкевич И.Н. подтверждено справками из правоохранительных органов. Отстранение конкурсного управляющего может иметь место лишь в случае удовлетворения жалобы на него.

Определением от 04.06.2012 Тринадцатый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции в связи с наличием процессуальных нарушений, влекущих безусловную отмену судебного акта: отсутствие в обжалуемом судебном акте указаний на рассмотрение всех заявленных кредитором требований.

При рассмотрении дела в порядке части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации КБ «Москоммерцбанк» (ОАО) уточнил заявленные требования в порядке статьи 49 АПК РФ, просил признать незаконными следующие действия (бездействие) конкурсного управляющего:

- непринятие мер по возврату залогового имущества ООО «МАО-Тур» из незаконного владения и пользования ООО «Зере-Зар»;

- отказ КБ «Москоммерцбанк» (ОАО) в ознакомлении с договором аренды залогового имущества, заключенным между ООО «МАО-Тур» и ООО «Зере-Зар»;

- непринятие мер по предъявлению требований к ООО «Зере-Зар» о взыскании неосновательного обогащения и процентов за пользование чужими денежными средствами;

- публикация сведений о введении процедуры банкротства в газете «Коммерсантъ»;

- нарушение периодичности проведения собрания кредиторов должника;

- нарушение сроков предоставления собранию кредиторов должника отчета конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства;

- по продлению процедуры банкротства;

- по оприходованию и расходованию денежных средств через кассу должника;

- по определению места проведения собрания кредиторов должника 29.04.2011;

- по порядку регистрации участников собрания кредиторов и проведения собранеия кредиторов должника 29.04.2011;

- по ведению реестра требований кредиторов, составленного по состоянию на 27.04.2011;

- непроведение оценки имущества и установлению начальной продажной цены имущества;

- непредставление залоговому конкурсному кредитору КБ «Москоммерцбанк» (ОАО) Предложения конкурсного управляющего о порядке, сроках и об условиях продажи залогового имущества;

-  необеспечение хранения первичной бухгалтерской документации и иных первичных документов, связанных с деятельностью ООО «МАО-Тур»;

- невключение в Отчет конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах конкурсного производства от 27.04.2011; 20.06.2011 и Отчет конкурсного управляющего об использовании денежных средств должника от 27.04.2011, от 20.06.2011 обязательных достоверных данных о владении и пользовании залоговым имуществом третьими лицами; о действительном размере поступивших и израсходованных денежных средств; о привлеченных лицах; о действительном размере требований кредиторов; о закрытии банковских счетов; неприложение к отчетам копий документов, подтверждающих указанные в них сведения.

Требования в части отстранения конкурсного управляющего Банком не поддерживаются, на что указано в уточнении.

В судебном заседании представитель кредиторов поддержал доводы жалобы с учетом уточнения требований, заявил ходатайство о приобщении к материалам дела отчета об оценке от 16.07.2012 рыночной величины годовой арендной платы за пользование гостиничным комплексом, конкурсный управляющий Яцкевич И.Н. возражала против удовлетворения жалобы и ходатайства, в свою очередь заявила ходатайство о приобщении к материалам дела справок оценщиков, аудитора, подтверждающих среднерыночную стоимость аренды объекта недвижимого имущества, расположенного по адресу: Калининградская область, Гурьевский район, п. Шоссейное, Калининградское шоссе, д. 50, объяснений, представленных в порядке статьи 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев заявленные ходатайства, суд признал их подлежащими удовлетворению, вышеуказанные документы приобщены к материалам дела.

Заслушав объяснения представителя кредиторов и конкурсного управляющего, оценив доводы жалобы кредитора, возражения конкурсного управляющего, представленные в материалы дела доказательства, а также материалы основного дела о несостоятельности (банкротстве), апелляционный суд считает, что жалоба подлежит частичному удовлетворению.

В соответствии с положениями пунктов 2, 4 статьи 20.3, пункта 2 статьи 129  Закона №127-ФЗ, конкурсный управляющий в деле о банкротстве обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества, в том числе принимать меры по защите имущества должника, по обеспечению сохранности имущества должника, принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц.

Из материалов дела следует, что требования КБ «Москоммерцбанк» признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов должника, частично как как обеспеченные залогом имущества должника, постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2011, отменившего определение суда первой инстанции от 25.03.2011, которым требования были включены в реестр как необеспеченные залогом.

Право залога кредитора возникло на основании договоров ипотеки от 26.02.2007 №1-1-3-937 и от 24.07.2007 №КГ1-1-4-10 в отношении недвижимого имущества – незавершенных строительством (готовность 99%) зданий по адресу – Калининградская область, Гурьевский район, пос. Шоссейное, ул. Калининградское шоссе, 50/50 А, представляющих собой гостиничный комплекс (литер Б – здание кафе; литер А – здание мотеля; литер В – здание сауны).

Имущество находится во владении и эксплуатируется в соответствии с его назначением ООО «Зере-Зар» по договору аренды нежилых помещений от 20.12.2010 №1-а, заключенному между ООО «МАО-Тур» в лице ликвидатора Маланчук А.А. и ООО «Зере-Зар» в лице генерального директора Бей А.Ф. В пункте 1.5 договора аренды отражено, что помещения находятся в нормальном состоянии, позволяющем осуществлять их эксплуатацию. Срок договора аренды определен в пункте 4.1 договора – до 19.12.2011, сведений о возврате помещения, в том числе по истечении срока договора аренды не имеется. Условие о размере арендной платы в договоре отсутствует.

В силу положений пункта 2 статьи 129 Федерального закона