Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.07.2012 по делу n А21-9543/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

закупленных Государственным заказчиком лекарственных препаратов, в том числе наркотических средств и психотропных веществ, предназначенных для лекарственного обеспечения льготных категорий граждан, при условии регистрации на территории Калининградской области и наличия соответствующих лицензий.                    Пунктом 4.7.2 Контракта предусмотрено, что Фарморганизация обязана осуществлять хранение, транспортировку лекарственных препаратов на всех этапах их движения до момента отпуска гражданину с соблюдением специальных требований к хранению и транспортировке наркотических средств и психотропных веществ, включенных в Списки   II, III в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 08.01.1998 г. № 3-Ф3 «О наркотических средствах и психотропных веществах» (далее - Федеральный закон № 3-ФЗ) (для этого необходимо наличие лицензии на осуществление деятельности, связанной с оборотом наркотических средств и психотропных веществ, внесенных в Список II и деятельности, связанной с оборотом психотропных веществ, внесенных в Список III, в соответствии с Федеральным законом № 3-ФЗ).                   Пунктом 4.7.3. Контракта предусмотрена обязанность Фарморганизации организовать на всей территории Калининградской области через собственные, либо привлеченные на договорной основе аптечные организации (пункты отпуска), отпуск лекарственных препаратов, в том числе наркотических средств и психотропных веществ в соответствии с Федеральным законом № 3-ФЗ льготным категориям граждан из числа жителей области при амбулаторном лечении в сроки, установленные Контрактом. Отпуск наркотических средств и психотропных веществ с 01.01.2012 должен быть организован не менее чем в одной аптеке в городе Калининграде и не менее чем в шести аптеках в муниципальных образованиях Калининградской области. В срок до 01.02.2012 необходимо предусмотреть отпуск наркотических средств и психотропных веществ еще в одной аптеке в городе Калининграде и двух аптеках в двух муниципальных образованиях Калининградской области.             В соответствии с п. 4.7.5 Контракта Фарморганизация обязана организовать отпуск лекарственных препаратов льготным категориям граждан бесплатно при предъявлении рецепта, выписанного в лечебно-профилактическом учреждении по установленной  форме с использованием штрих-кодирования по программе выписки рецептов, разработанной Координатором, врачом (фельдшером), имеющим право выписки льготных рецептов в соответствии с утверждаемым Министерством Справочником, в том числе в порядке отсроченного отпуска в порядке, предусмотренном приказом Минздравсоцразвития России от 14.12.2005 года № 785 «О порядке отпуска лекарственных препаратов».                    Пунктом 4.7.6 Контракта предусмотрено, что в случае временного отсутствия в пункте отпуска указанного в предъявленном гражданином рецепте лекарственного препарата, централизованно закупленного для обеспечения отдельных категорий граждан в соответствии со ст. 6.2 Федерального закона № 178-ФЗ, Фарморганизация обязана организовать отсроченное обеспечение в сроки, предусмотренные приказом Минздравсоцразвития России от 14.12.2005 года № 785 «О порядке отпуска лекарственных препаратов» (гарантированное обеспечение гражданина временно отсутствующим лекарственным препаратом в течение 10 (десяти) рабочих дней, с даты предъявления рецепта; в случае, если лекарственный препарат выписан по решению врачебной комиссии, утвержденной главным врачом лечебно-профилактического учреждения - в течение 15 рабочих дней. Фарморганизация обязана вести отдельный учет рецептов, по которым не был осуществлен отпуск в момент обращения гражданина, и представлять Министерству один раз в неделю актуализированный реестр рецептов, по которым не был осуществлен отпуск в момент обращения гражданина.               Посчитав, что в конкурсной документации содержатся положения, нарушающие требования Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон № 94-ФЗ) и Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Федеральный закон № 135-ФЗ) Общество обратилось с заявлением в арбитражный суд.     

            Выводы суда первой инстанции в части  признания незаконными действий  Конкурсного агентства  Калининградской области разработке, утверждению  и  согласованию  конкурсной документации  на право заключения  государственного контракта  в части положений конкурсной документации о  наличии в  предмете государственного контракта  после слов «лекарственными  препаратами» словосочетания «в том числе наркотическими средствами и психотропными  веществами», в пунктах государственного контракта 1.1, 1.2, 4.7.1, 4.7.3, 4.7.4  после слов лекарственными  препаратами» словосочетания «в том числе наркотическими средствами и психотропными  веществами» оспорены Конкурсным агентством в апелляционном порядке.

            Судом первой инстанции правомерно учтены следующие нормы материального права.

            Пунктом 3 Постановления Правительства Калининградской области от 11.05.2006 № 316 «О мерах по размещению заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд Калининградской области» предусмотрено, что на территории Калининградской области размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, финансируемых за счет средств областного и/или федерального бюджетов, проведение торгов в случаях, установленных действующим законодательством, осуществляется Конкурсным агентством Калининградской области.                        Указанным постановлением утвержден Порядок взаимодействия исполнительного органа государственной власти Калининградской области, уполномоченного на осуществление функций по размещению заказов для государственных заказчиков путем проведения торгов на право заключения государственных контрактов, и государственными заказчиками (далее - Порядок).               В соответствии с п. 1 Порядка государственным заказчиком Калининградской области является Агентство, а также иные организации - получатели бюджетных средств, уполномоченные на выполнение указанных функций. Уполномоченным органом является Конкурсное агентство. Координирующими органами являются исполнительные органы государственной власти Калининградской области. Получателем товаров (работ, услуг) по государственному заказу является Правительство Калининградской области, иные органы государственной власти Калининградской области, бюджетные учреждения Калининградской области, а также иные организации, указанные в законе Калининградской области об областном бюджете и бюджетной росписи на соответствующий год либо определенные иным способом в качестве получателя средств областного бюджета для закупки товаров (работ, услуг).                        Конкурсное агентство осуществляет подготовку конкурсной документации или документации об аукционе на основании заявки (сводной заявки), технического задания и проекта государственного контракта, утвержденных Заказчиком, и размещает их с извещением о проведении торгов в официальном печатном издании Калининградской области и на официальном сайте Правительства Калининградской области (п. 7 Порядка).                      В соответствии с п. 9 Положения о Конкурсном агентстве Калининградской области, утвержденного Постановлением Правительства Калининградской области от 04.02.2011 № 76, Конкурсное агентство осуществляет, в том числе, следующие функции: организует и проводит торги на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд Калининградской области; на основании утвержденных государственным заказчиком и координирующим органом (при его наличии) заявки, технического задания и проекта государственного контракта разрабатывает и утверждает конкурсную документацию (документацию об аукционе) в части, касающейся организации и проведения торгов, за исключением положений, содержащихся в утвержденных государственным заказчиком и координирующим органом (при его наличии) заявке, техническом задании и проекте государственного контракта, и осуществляет в установленном порядке функции по размещению заказов для государственных нужд Калининградской области путем проведения торгов.

            Из указанных нормативных актов  следует, что Конкурсное агентство  не  наделено полномочиями на совершение действий по  разработке,   утверждению и согласованию  конкурсной документации, касающейся  проекта государственного контракта.

            Материалами дела подтверждается, что Конкурсная документация утверждена   уполномоченным должностным лицом Конкурсного агентства  только в части, касающейся организации и проведения торгов, за исключением положений, содержащихся в утвержденных государственным  заказчиком заявке и проекте государственного контракта  (т.2 л.д.1).

            Таким образом,  вывод суда первой инстанции о незаконности действий Конкурсного агентства  по  разработке, утверждению  и  согласованию  конкурсной документации  на право заключения  государственного контракта  в части положений конкурсной документации о  наличии в  предмете государственного контракта  после слов «лекарственными  препаратами» словосочетания «в том числе наркотическими средствами и психотропными  веществами», в пунктах государственного контракта 1.1, 1.2, 4.7.1, 4.7.3, 4.7.4 после слов лекарственными препаратами» словосочетания «в том числе наркотическими средствами и психотропными  веществами» противоречит нормам материального права и  фактическим обстоятельствам дела.

            При изложенных обстоятельствах апелляционная жалоба Конкурсного агентства подлежит удовлетворению.  

            Доводы апелляционной жалобы Агентства  главного распорядителя средств бюджета Калининградской области  апелляционным судом отклоняются в силу следующего.

            Согласно пункту 1 Порядка  Агентство является государственным заказчиком Калининградской области.

             Пунктом 2 Порядка установлено, что планирование поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг (далее - поставка продукции) для государственных нужд осуществляется получателем продукции, координирующими органами и Заказчиком совместно.                  Согласно п. 3 Порядка в целях централизации снабжения получателей продукции, координирующие органы при размещении государственного заказа на право заключения государственных контрактов на поставку продукции осуществляют следующие функции в сфере своей компетенции: осуществляют сбор от получателей продукции заявок на размещение государственного заказа на поставку продукции; согласовывают потребности Калининградской области в товарах, работах, услугах; составляют заявку (сводную заявку) на размещение государственного заказа на поставку продукции способом проведения торгов для утверждения Заказчиком в установленные настоящим порядком сроки и направления Конкурсному агентству; несут ответственность за соответствие заявки (сводной заявки) первичной заявке (сводной заявке) получателей продукции; ответственность за соответствие содержания поданных заявок (сводных заявок) действительным потребностям несут получатели продукции; совместно с получателями продукции готовят проект государственного контракта; совместно с получателем продукции подписывают заявку (сводную заявку), техническое задание и согласовывают проект государственного контракта.                   В соответствии с п. 4 Порядка заказчик утверждает заявку (сводную заявку); утверждает проект государственного контракта при размещении государственного заказа.

            Таким образом, довод Агентства о том, что оно утверждает проект государственного контракта  только в части обеспечения заявленной потребности  бюджетными ассигнованиями, противоречит  приведенному  нормативным акту.

            Кроме того, материалами дела подтверждается и представителем Агентства не оспаривается, что проект государственного контракта утвержден  руководителем  Агентства без каких-либо оговорок (т.2 л.д.21).

            Также апелляционная коллегия не может согласиться с позицией Агентства о правомерности объединения  в один лот  услуги по обеспечению   отдельных категорий граждан  лекарственными препаратами  и услуги  по обеспечению,  в том числе, наркотическими средствами и психотропными веществами.

            Как правомерно  отмечено судом первой инстанции, в соответствии с ч. 1 ст. 17 Федерального закона № 135-ФЗ при проведении торгов, запроса котировок цен на товары запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.                        В рассматриваемом случае в Конкурсной документации предусмотрено, что предметом государственного контракта является оказание услуг по обеспечению отдельных категорий граждан лекарственными препаратами, в том числе наркотическими средствами и психотропными веществами, изделиями медицинского назначения, а также специализированными продуктами лечебного питания для детей-инвалидов в соответствии со ст. 6.2 Федерального закона № 178-ФЗ.             Суд первой инстанции правомерно исходил из того, что правовые основы государственной политики в сфере оборота наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, а также в области противодействия их незаконному обороту в целях охраны здоровья граждан, государственной и общественной безопасности установлены Федеральным законом № 3-ФЗ.                Согласно статье 1 указанного Федерального закона под распределением наркотических средств, психотропных веществ понимаются действия, в результате которых в соответствии с порядком, установленным Правительством Российской Федерации, конкретные юридические лица получают в установленных для них размерах конкретные наркотические средства или психотропные вещества для осуществления оборота наркотических средств или психотропных веществ.             Наркотические средства, психотропные вещества и их прекурсоры, подлежащие контролю в Российской Федерации, в зависимости от применяемых государством мер контроля вносятся в следующие списки:                - список наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (Список I);              - список наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля (Список II);             - список психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых допускается исключение некоторых мер контроля (Список III) (ч. 1 ст. 2 Федерального закона № 3-ФЗ).       В соответствии с ч. 1 ст. 25 Федерального закона № 3-ФЗ отпуск наркотических средств и психотропных веществ физическим лицам производится только в аптечных организациях и учреждениях здравоохранения при наличии