Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.06.2012 по делу n А56-6293/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

09 июня 2012 года

Дело №А56-6293/2012

Резолютивная часть постановления объявлена   04 июня 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  09 июня 2012 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Л.В.Зотеевой

судей И.Г.Савицкой, А.Б.Семеновой

при ведении протокола судебного заседания:  А.С.Крыловой

при участии: 

от истца (заявителя): предст. Ялыгина Т.П. – доверенность № 06-10/03562 от 27.02.2012; предст. Иванова В.И. – доверенность № 13-05/17607 от 18.08.2011

от ответчика (должника): предст. Игнатьев А.В. – доверенность № 20 от 01.02.2012

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-7575/2012) ООО «ГеоПроект» на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 19.03.2012 по делу № А56-6293/2012 (судья Ресовская Т.М.), принятое

по иску (заявлению) Межрайонной ИФНС России №18 по Санкт-Петербургу

к ООО «ГеоПроект»

о привлечении к административной ответственности

установил:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 18 по Санкт-Петербургу (далее – Инспекция, административный орган) обратилась в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «ГеоПроект» (ОГРН 1117847072221; место нахождения: Санкт-Петербург, ул. Кустодиева, д. 12, лит. А, пом. 1-Н) (далее - ООО «ГеоПроект», общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением суда от 19.03.2012 ООО «ГеоПроект» привлечено к административной ответственности по части 3 статьи 14.27 КоАП РФ в виде штрафа в размере 50000 рублей.

В апелляционной жалобе ООО «ГеоПроект» просит решение суда от 19.03.2012 отменить. В обоснование жалобы общество указывает на то, что судом первой инстанции не дана оценка доводам и объяснениям общества относительно вменяемого правонарушения. Так податель жалобы указывает, что суд не оценил доводы общества о том, что пояснения продавца-консультанта Войтенковой М.В. о невозможности выдачи выигрыша (или отказ в выдаче выигрыша) были предоставлены ею лично вопреки должностным инструкциям и обязательствам, предусмотренным трудовым договором. Кроме того, общество полагает, что невыплата выигрыша в размере 9 рублей может быть расценено как малозначительное правонарушение, обусловленное непредвиденными для общества виновными действиями сотрудника, обслуживающего устройство по реализации лотерейных билетов. Также податель жалобы полагает, что суд первой инстанции ошибочно установил нарушение обществом законодательства о лотереях в виде обременения призового фонда дополнительными обязательствами, и сделал необоснованный вывод о том, что общество не предоставляет лотерейные билеты.

В судном заседании представитель общества поддержал доводы апелляционной жалобы, также заявил ходатайство о вызове и допросе в качестве свидетеля Войтенковой В.М., а также ходатайство о приобщении к материалам дела должностной инструкции продавца-консультанта, утвержденной генеральным директором общества.

Представитель Инспекции возражал против удовлетворения ходатайств общества о допросе свидетеля и приобщении дополнительных документов, также возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить решение суда без изменения.

Суд апелляционной инстанции отклонил ходатайство общества о вызове и допросе в качестве свидетеля Войтенковой М.В., поскольку в материалах дела имеются письменные объяснения указанного свидетеля об обстоятельствах дела; в суд первой инстанции указанный свидетель, вызванный для допроса, не явился.

Ходатайство общества о приобщении к материалам дела должностной инструкции продавца-консультанта удовлетворено судом апелляционной инстанции.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, 29.11.2011 Прокуратурой Санкт-Петербурга с привлечением сотрудников Межрайонной ИФНС России №18 по Санкт-Петербургу была проведена проверка, в ходе которой установлено, что по адресу: Санкт-Петербург, пр. Северный, д. 51 (Универсальный розничный рынок «Северный») ООО «ГеоПроект» на основании договора от 01.06.2011 № 24/11, заключенного с ООО «Форпост», осуществляет распространение лотерейных билетов Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Мобиус» (серия 75) при помощи устройства по реализации лотерейных билетов (далее УРЛБ).

По результатам проверки составлен протокол осмотра помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 29.11.2011, получены объяснения гражданина Воскобоева Е.А и продавца-консультанта Войтенковой М.В., произведена фотофиксация.

24.01.2012 должностным сотрудником Инспекции в присутствии представителя общества составлен протокол об административном правонарушении, ответственность за которое установлена частью 3 статьи 14.27 КоАП РФ. Согласно протоколу обществу вменяется  нарушение Условий проведения Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Мобиус» (сери 75) и пункта 6 статьи 20 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях».

Протокол об административном правонарушении и другие материалы проверки на основании части 3 статьи 23.1 КоАП направлены Инспекцией в арбитражный суд для решения вопроса о привлечении общества к административной ответственности.

Суд первой инстанции пришел к выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.27 КоАП РФ, в связи с чем привлек ООО «ГеоПроект» к административной ответственности в соответствии с указанной квалификацией и назначил наказание в виде штрафа в размере 50000 рублей.

Апелляционный суд, исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, проверив правильность применения судом первой инстанции материальных и процессуальных норм, не усматривает оснований для отмены решения суда от 19.03.2012 и удовлетворения апелляционной жалобы общества в связи со следующим.

Частью 3 статьи 14.27 КоАП РФ установлена административная ответственность за отказ в выплате, передаче или предоставлении выигрыша, а также нарушение порядка и (или) сроков выплаты, передачи или предоставления выигрыша, предусмотренных условиями лотереи.

Согласно пункту 2 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон № 138-ФЗ) выигрыш - часть призового фонда лотереи, определяемая согласно условиям лотереи, выплачиваемая в денежной форме участнику лотереи, передаваемая (в натуре) в собственность или предоставляемая участнику лотереи, признанному выигравшим в соответствии с условиями лотереи.

В соответствии с пунктом 6 статьи 20 Закона № 138-ФЗ выплата, передача или предоставление выигрышей осуществляется в соответствии с условиями лотереи.

Согласно пункту 7.1 Условий проведения Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Мобиус» (серия 75) (далее - Условия) лотерея является беспроигрышной, т.е. каждый билет лотереи содержит выигрыш.

Пунктом 7.2 Условий установлено, что при проведении лотереи участник непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и предоставления лотерейного билета может определить размер выигрыша лотерейного билета. Цена лотерейного билета составляет - 10 рублей (пункт 13 Условий).

Пунктом 16.1 Условий также установлено, что участник лотереи непосредственно после внесения платы за право участия в розыгрыше призового фонда и предоставления ему лотерейного билета может определить является ли его лотерейный билет выигрышным.

Пунктом 16.2 Условий предусмотрено, что при выявлении участником лотереи одной из следующей скрытой надписи «1 рубль, 10 рублей, 20 рублей, 50 рублей, 100 рублей, 200 рублей, 500 рублей, 1000 рублей, 2000 рублей», участник признается выигравшим денежный приз в размере эквивалентной выявленной надписи.

Таким образом, как правомерно указал суд первой инстанции, выявление участником лотереи скрытой надписи на билете «0 рублей» или «без выигрыша» Условиями лотереи не предусмотрено, следовательно в каждый лотерейный билет заложен выигрыш.

Пунктом 10 Условий предусмотрен порядок и сроки получения выигрышей. Согласно пункту 10.1 Условий под выплатой выигрышей в лотерее понимается исполнение призового обязательства в денежной форме.

Согласно пункту 10.3 Условий идентификация выигрышного лотерейного билета и выдача по нему происходит немедленно, непосредственно в месте распространения билетов.

При этом, накопление выигрышей до суммы в 10 рублей Условиями проведения Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Мобиус» (серия 75) не предусмотрены.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела (протокола осмотра от 29.11.2011, объяснений Воскобоева Е.А., полученных в ходе контрольных мероприятий и в судебном заседании 15.03.2012, объяснений Войтенковой М.В. от 29.11.2011), распространение лотерейных билетов Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Мобиус» (серия 75) осуществляется через УРЛБ без участия сотрудника организации. Лотерейные билеты при проведении лотереи не выдаются. Внутри киоска (места проведения лотереи) находится продавец-консультант, в обязанности которого входит смена билетной ленты с лотерейными билетами «Мобиус» в электронном аппарате и  выплата по выигрышам свыше 500 рублей. Выигрыш менее 500 рублей автоматически выдает автомат монетами в лоток для выплаты выигрышей.

Устройство по реализации лотерейных билетов представляет собой устройство, имеющее дисплей, купюроприёмник, монетоприёмник, лоток для выдачи денежного выигрыша (монетами по 10 рублей), окошко, через которое просматривается движение билетной ленты. Перед распространением лотерейных билетов в УРЛБ вставляется билетная лента, состоящая из 5000 лотерейных билетов с номерами, участвующих в розыгрыше. Вышеуказанные билеты упакованы в картонную или металлическую бобину, опломбированную самоклеющейся пломбой и имеющую технологические отверстия для идентификации билетов. УРЛБ оснащено механизмом для перемотки билетной ленты, сканером для считывания штрих-кода, нанесенного на лотерейный билет, камерой для передачи на дисплей изображения нанесенного на лотерейный билет штрих-кода (на дисплее участник лотереи может видеть только изображение обратной стороны лотерейного билета).

Согласно объяснениям гражданина Воскобоева Е.А., полученным в ходе проверки 29.11.2011 и в судебном заседании 15.03.2012, он зашел на рынок «Северный» за продуктами, увидел киоск по продаже лотерейных билетов, решил сыграть в лотерею. В монетоприемник опустил монету номиналом 10 рублей (стоимость лотерейного билета - установленная п. 13.1 Условий проведения Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Мобиус» (серия 75). На мониторе изменилась картинка: мужчина (в образе сантехника) начал движение, открыл ящик, ящик оказался пустой, кредит в 10 рублей обнулился, а в левом нижнем углу монитора отобразилась цифра «1». Никакого выигрыша не выпало и гр. Воскобоев Е.А. повторно положил в монетоприемник еще 8 монет по 10 рублей. Ничего не выиграл, при этом в левом нижнем углу отобразилась цифра «9». Решив, что это выигрыш, гражданин обратился к продавцу-консультанту, находящемуся в киоске по продаже лотерейных билетов, с просьбой о выплате выигрыша. Продавец выплатить выигрыш отказалась, пояснила, что это бонусы и обналичить их она не может, т.к. выигрыши выдаются только в сумме, кратной 10 рублям. Лотерейные билеты гр. Воскобоеву Е.А. также не были выданы.

Объяснениями продавца Войтенковой М.В. от 29.11.2011 подтверждается, что в обязанности продавца-консультанта входит выплата выигрышей. Как пояснила Войтенкова М.В., игрок опускает в монетоприемник или купюроприемник денежные средства, которые отображаются как кредиты на мониторе электронного оборудования; лотерейные билеты игроку продавец-консультант не выдает. На вопрос, каким образом осуществляется выплата выигрыша, Войтенкова М.В. пояснила, что в случае если выигрыш составил менее 500 рублей (кредитов), выплата осуществляется автоматом (монетами номиналом по 10 рублей). В случае если выигрыш составляет более 500 руб. (максимальный 2000 рублей), выдачу выигрыша осуществляет самостоятельно продавец-консультант, находящийся в киоске. При этом игроку на мониторе электронного аппарата и продавцу внутри киоска высвечивается соответствующая надпись «обратитесь к оператору». Также Войтенкова М.В. пояснила, что кредит отображается согласно внесенной сумме денежных средств, каждый невыигрышный билет имеет бонус в размере 1 кредита, обналичить который можно только в случае, если сумма кредита равна 10 рублям (выпадает сумма 10 рублей денежная монета). Как пояснила Войтенкова М.В., бонусы менее 10 рублей (кредитов) не выдаются.

Суд первой инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства, пришел к правильному выводу о том, что невыплатив участнику лотереи гражданину Воскобоеву Е.А. выигрыш в сумме 9 рублей (9 выигрышей по 1 рублю), общество нарушило Условия проведения Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Мобиус» (серия 75), а также пункт 6 статьи 20 Федерального закона от 11.11.2003 №138-Ф3 «О лотереях».

Факт правонарушения (невыплата выигрыша в нарушение порядка установленного Условиями проведения Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Мобиус») установлена судом первой инстанции и подтверждается материалами дела (в том числе, объяснениями Воскобоева Е.А. и Войтенковой М.В.). При этом, из объяснений Войтенковой М.В. следует, что продавцом-консультантом вообще не выплачивается выигрыш менее 10 рублей («бонус меньше 10 рублей не выплачиваю»). В данном случае, необходимость покупки участниками лотереи дополнительных билетов на общую сумму не менее 100 рублей (10 билетов по 10 рублей) для получения выигрыша кратного 10 рублям и невыплата выигрышей менее 10 рублей является нарушением порядка Условия проведения Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Мобиус» (серия 75).

Отказ в выплате выигрыша и нарушение порядка выплаты выигрыша, предусмотренных условиями лотереи, образует объективную сторону состава правонарушения, ответственность за которое установлена частью 3 статьи 14.27 КоАП РФ.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом