Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.10.2015 по делу n А56-69767/2013. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

09 октября 2015 года

Дело №А56-69767/2013

Резолютивная часть постановления объявлена     21 сентября 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  09 октября 2015 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Масенковой И.В.

судей  Бурденкова Д.В., Зайцевой Е.К.

при ведении протокола судебного заседания:  Афашаговой В.Ю.

при участии: 

к/у Шестакова О.А. – пр. Мухаметдинова А.А., , дов. от 01.06.2015

к/у ООО «ЛенРемСтрой» - - пр. Жданов Ю.В., дов. от 20.05.2015

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-14651/2015)  (заявление)  конкурсного управляющего ООО "ЛенРемСтрой" Кудашева С.М. на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.04.2015 по делу № А56-69767/2013/тр.13 (судья Муха Т.М.), принятое

по заявлению ООО "ЛенРемСтрой" о включении в реестр требований кредиторов ООО "Группа Компаний "РегионГазЭнергоСтрой",

установил:

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 07.04.2014 по делу №А56-69767/2013 Общество с ограниченной ответственностью «Группа Компаний «РегионГазЭнергоСтрой» (далее – ООО «ГК «РГЭС», должник, Общество) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введено конкурсное производство по упрощенной процедуре несостоятельности ликвидируемого должника. Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в газете «Коммерсантъ» от 19.04.2014 №68. Конкурсным управляющим утверждена Шестакова Олеся Анатольевна.

В рамках процедуры конкурсного производства, 16.05.2014, Общество с ограниченной ответственностью «ЛенРемСтрой» (далее – заявитель, кредитор, ООО «ЛРС») обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов задолженности в сумме 22206098,72 руб. по договорам подряда и за поставку бетона по накладным от 26.07.2013 №1/Б, от 03.08.2013 №2/Б от 05.08.2013.

При рассмотрении дела требование уточнено, заявитель просил признать обоснованным и включить в реестр требований кредиторов требование в сумме 66191163,72 руб. на основании договора субподряда от 20.03.2012 №180/12-АП, договора субподряда от 21.05.2013 №21/5-2013 и в связи с поставкой бетона по накладным от 26.07.2013 №1/Б, от 03.08.2013 №2/Б от 05.08.2013 №3/Б.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.04.2015 по делу №А56-69767/2013 заявление удовлетворено частично, требование признано обоснованным в части суммы 1443444,50 руб., данная сумма включена в реестр требований кредиторов, в третью очередь удовлетворения требований кредиторов. Также признано обоснованным требование  в сумме 7490095,53 руб., с удовлетворением его за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ООО «Группа Компаний «РегионГазЭнергоСтрой». В остальной части в удовлетворении заявления отказано. Суд первой инстанции  посчитал, что ООО «ГК «РГЭС» уклонилось от приемки работ по договору субподряда от 20.03.2012 №180/12-АП на сумму 1443444,50 руб., в то время как их выполнение подтверждено материалами дела.  По аналогичным основаниям признаны обоснованными требования по договору подряда от 21.05.2013 №21/5-2013 на сумму 7490095,53 руб. Также суд посчитал, что требование на сумму 24721095,53 руб. заявлено при уточнении требований, то есть с пропуском срока, установленного пунктом 2 статьи 225 Федерального закона от 26.12.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве). В отношении заявления о зачете встречных однородных требований от 24.01.2014 №10-02-57, суд сослался на вступившее в законную силу решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.09.2014 по делу №А56-18054/2014, сделав вывод, что зачет, осуществленный после возбуждения дела о несостоятельности, признан несостоявшимся. В признании обоснованными требований за поставку бетона отказано с выводом о том, что требования документально не подтверждены, не отражены в бухгалтерском учете должника. В товарных накладных отсутствует подпись уполномоченного лица и оттиск печати должника. В соответствии с актом сверки взаимных расчетов с 01.01.2013 по 09.06.2014 задолженность по накладным отсутствует.

На определение суда ООО «ЛенРемСтрой» подана апелляционная жалоба, в которой ее податель просил отменить определение, признать обоснованным и включить в реестр требований кредиторов требование на общую сумму 66191163,72 руб., в том числе по договору субподряда от 20.03.2012 №180/12-АП на выполнение строительных работ на общую сумму 41053368,19 руб., по договору субподряда от 21.05.2013 №21/5-2013 на общую сумму 24721095,53 руб., по накладным от 26.07.2013 №1/Б, от 03.08.2013 №2/Б, от 05.08.2013 №33/Б на сумму 416700,00 руб. В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель ссылается на то, что определение было принято в отсутствие кредитора, не извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела. В части признания обоснованным требования на сумму 14434404,50 руб. судом неверно указана сумма – 1443444,50 руб. Сделав вывод о том, что зачет встречных требований не состоялся, суд, тем не менее, отказал в признании обоснованными соответствующей части требований. Наличие требования на сумму 7490095,53 руб. следует из первоначально поданного заявления.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО «ГК «РКЭС» возражало против ее удовлетворения, ссылаясь на то, что кредитор был надлежащим образом извещен о рассмотрении дела. Задолженность по договору субподряда от 20.03.2012 №180/12-АП признана судом обоснованной на сумму 14434404,50 руб. Задолженность в размере 7490095,53 руб. заявлена лишь в уточнении требований, которые не совпадают по основаниям возникновения с первоначально заявленными требованиями. Также должник возражал против восстановления срока подачи апелляционной жалобы.

При рассмотрении дела в апелляционной инстанции судом установлено нарушение норм процессуального права судом первой инстанции, влекущее безусловную отмену судебного акта: рассмотрение вопроса о признании обоснованным требования в отсутствие ООО «ЛенРемСтрой», не извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства. Определением от 17.08.2015 Тринадцатый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции. 

В материалы дела представлены письменные пояснения кредитора, в которых он поддержал ранее заявленные доводы, указав, что акты сдачи-приемки работ по договорам были в установленном порядке направлены должнику, который необоснованно уклонился от их подписания. Заказчиком работы по объекту приняты в полном объеме, без замечаний.

В судебном заседании представитель ООО «ЛенРемСтрой» поддержал доводы заявления. Представитель должника против удовлетворения заявления возражал.

Заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, обеспечивших явку в судебное заседание, оценив доводы заявления и представленные в материалы дела доказательства, апелляционный суд считает, что требования кредитора подлежат удовлетворению.

Материалами дела подтверждается, что между ООО «Северо-Западная энергетическая компания» (подрядчик) и ООО «ЛенРемСтрой» (субподрядчик) заключен договор субподряда от 20.03.2012 №180/12-АП на выполнение строительных работ во исполнение обязательств подрядчика из договора субподряда от 28.10.2011 №СУБ 146/АП на выполнение строительных работ по объекту «реконструкция Апатитской ТЭЦ и строительство тепломагистрали до г. Кировск с установкой ЦТП и теплотрасс до насосной станции №3,7», заключенного с ООО «Группа компаний «РегионГазЭнергоСтрой», который, в свою очередь, является подрядчиком по договору подряда от 15.10.2011 №2011-508-ОСН, заключенному во исполнение Основного договора на строительство «под ключ» «Тепломагистрали от Апатитской ТЭЦ» до г. Кировска с установкой ЦТП и теплотрасс на насосные станции №3,7» (далее – Объект).

Предметом договора субподряда от 20.03.2012 №180/12-АП явилось выполнение работ по строительству свайных фундаментов для опоры тепломагистрали на Объекте.

Выполнение работ по условиям пункта 3.1 договора должно было иметь место в сроки: начало работ 26.03.2012, окончание работ – 30.05.2012.

Стоимость работ по условиям пункта 5.1 договора составила 18000000,00 руб., из которых 10800000,00 руб. подлежало выплате в качестве аванса по пункту 5.7.1 договора.

Согласно условиям пункта 5.7.2 договора, оплата выполненных работ должна была иметь место в течение 50 банковских дней после представления подрядчику оформленных Актов о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме №КС-3, при условии, что у подрядчика нет замечаний относительно правильности оформления и комплексности исполнительной документации в соответствии с Обязательными Техническими правилами.

Окончательный расчет согласно пункту 5.8 договора, осуществляется подрядчиком в течение одного месяца с момента приемки законченного строительством Объекта приемочной комиссией и подписания акта по форме КС-14.

В силу пункта 7.3.1 договора, промежуточная сдача-приемка выполненных работ (этапов работ) производится сторонами ежемесячно, согласно Графику выполнения работ, путем подписания Акта  о приемке выполненных работ (КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ (КС-3). Работы считаются принятыми и право собственности на выполненные работы переходит к подрядчику с момента подписания подрядчиком акта о приемке выполненных работ.

В пунктах 7.3.3 и 7.3.5 договора оговорено, что субподрядчик при передаче результата работ предоставляет подрядчику Акт о приемке выполненных работ, завизированный представителем подрядчика, Справку о стоимости выполненных работ и затрат, журнал КС-6а, а также документы, указанные в пунктах 7.3.4- 7.3.5 договора. Одновременно с указанными документами субподрядчик передает подрядчику три комплекта исполнительной документации на предъявляемые к приемке работы по завершенным Этапам работы, согласно графика выполнения работ (Приложение №2), на бумажном носителе, а также в электронном виде – электронной почтой, с письменным подтверждением соответствия передаваемой документации фактически выполненным работам. Указанные документы должны быть рассмотрены подрядчиком в течение 18-ти дней с момента их получения, который обязан принять выполненные работы и возвратить субподрядчику подписанный со своей стороны Акт приемки работ, а также один экземпляр исполнительной документации, либо направить мотивированный отказ от приемки работ и возвратить исполнительную документацию. Если в установленный названным пунктом срок подрядчик не направит субподрядчику подписанный со своей стороны Акт о приемке выполненных работ, либо мотивированный отказ, работы считаются принятыми без замечаний, Акт о приемке работ – подписанным и работы – подлежащими оплате.

Дополнительным соглашением к договору субподряда от 18.06.2012 №1 все права и обязанности из договора переданы ООО «Северо-Западная энергетическая компания» ООО «ГК «РГЭС».  В дополнительном соглашении также отражен факт оплаты аванса на сумме 4650000,00 руб.

Дополнительным соглашением к договору субподряда от 01.08.2012 №2 изменено условие о цене договора, которая составила 178059610,00 руб. К дополнительному соглашению приложен сметный расчет на указанную сумму.

Дополнительным соглашением к договору субподряда от 01.10.2012 №3 цена договора определена в сумме 195584560,00 руб.

Дополнительным соглашением к договору субподряда от 12.02.2013 №4 цена договора определена в сумме 237994816,00 руб., изменены сроки выполнения работ (дата начала – 26.03.2012, дата окончания работ – 30.06.2013). Также в дополнительном соглашении оговорено, что оборудование и часть материалов представляет ООО «ГК «РГЭС» согласно разделительной ведомости.

Соответственно, согласован новый сметный расчет и график выполнения работ.

С сопроводительным письмом от 09.12.2013 в адрес ООО «ГК «РГЭС» кредитором направлены акты о приемке выполненных работ и иные документы согласно пунктам 7.3.3. – 7.3.5 договора, указано, что работы выполнены в полном объеме. Направление документов подтверждается почтовой накладной EXPRESS.RU  и не оспаривается должником.

Повторно документы о принятии окончательного результата работ по договору направлены кредитором в адрес должника с Уведомлением от 30.12.2013 №143/13. В подтверждение факта почтового отправления представлена опись вложения в ценное письмо со штампом почтовой организации о принятии почтового отправления 30.12.2013.

Подписанные акты субподрядчику не возвращены, при этом, мотивированного отказа от принятия работ также не заявлено.

Также, между ООО «Группа компаний «РегионГазЭнергоСтрой» (генподрядчик) и ООО «ЛенРемСтрой» (субподрядчик) заключен договор субподряда от 21.05.2013 №21/5-2013 на выполнение строительных работ во исполнение обязательств генподрядчика из договора подряда от 15.10.2011 №2011-508-ОСН, заключенного во исполнение Основного договора на строительство «под ключ» «Тепломагистрали от Апатитской ТЭЦ» до г. Кировска с установкой ЦТП и теплотрасс на насосные станции №3,7» (далее – Объект).

Предметом договора субподряда от 21.05.2013 №21/5-2013 явилось выполнение работ по устройству железобетонных опор под эстакаду от ТНС 3а до УП11 согласно проекта шифр УЭЮ10Ю0359-ас03  и от ТНС 7 до 5-ТК 8в согласно проекта шифр УЭ.10.0359-АС04.

Выполнение работ по условиям пункта 5.1 договора должно было иметь место в сроки: начало работ 22.05.2013, окончание работ – 15.07.2013.

Стоимость работ по условиям пункта 2.1 договора составила 27279980,00 руб. По условиям пунктов 7.1, 7.2 договора, расчеты за выполненные работы производятся на основании подписанных обеими сторонами актов сдачи-приемки выполненных работ (форме КС-2), справок о стоимости выполненных работ (форме КС-3) и выставляемых субподрядчиком счетов-фактур при условии представления полного комплекта исполнительной документации. Платежи производятся за вычетом 2,5% гарантийных удержаний и авансовых платежей  согласно пункту 7.5 договора в размере 7501994,50 руб.

Согласно условиям пунктов 5.2, 6.2 договора, сдача-приемка выполненных работ производится сторонами ежемесячно, путем подписания Акта о приемке выполненных работ по форме КС-2. По окончании выполнения работ в полном объеме стороны подписывают Конечный акт о приемке выполненных работ (Приложение №7), Не позднее