Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2009 по делу n А57-3289/08. Изменить решение

объема газа,  исходя из суточной нормы газопотребления,  суд апелляционной инстанции, считает правильным изложить абзац 1 пункт 2.7  в следующей редакции:

«Изменение суточного договорного объема поставки газа на будущий период в любом периоде любого года  и, соответственно, договорного месячного газа,  годового объема газа в течение срока действия договора производится по соглашению Сторон.»,    а абзац 3 п.2.7.  в следующей редакции: «В случае если  Покупатель не позднее чем за 4 (четыре) месяца  до начала года поставки, направит уведомление Поставщику об уменьшении годового объема поставки по Договору или уменьшении суточного договорного объема в отдельные месяцы  поставки в течение указанного года поставки, то такое уменьшение считается согласованным с момента получения Поставщиком уведомления и оформления   Сторонами дополнительного соглашения к Договору.».

Проверяя законность обжалуемого судебного акта  в части принятия абзаца 2 пункта 2.9   договора согласно протокола разногласий, предусматривающего необходимость согласования с покупателем даты и времени проведения аварийно-восстановительных работ, планово-предупредительного ремонта,  присоединения  вновь построенных газопроводов при ограничении или прекращении поставки газа,     суд апелляционной инстанции учитывает следующее.

В соответствии с п.3 ст. 546 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что «перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи энергии без согласования с абонентом и без соответствующего его предупреждения допускаются в случае необходимости принять неотложные меры по предотвращению или ликвидации аварии при условии немедленного уведомления абонента об этом.»

В связи с чем, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что  согласование с покупателем дат и времени   работ при ограничении или прекращении поставки газа обязательно, за исключением   работ   по ограничению или прекращению поставки газа, направленных на предотвращение или ликвидацию аварии.

Суд апелляционной инстанции, считает правильным изложить абзац 2 пункт 2.9  в следующей редакции:

«ГРО вправе производить ограничение или прекращение поставки газа в связи с проведением аварийно-восстановительных работ, планово-предупредительного ремонта,  присоединения  вновь построенных газопроводов к действующему с уведомлением об этом Покупателя и Поставщика и с согласованием с Покупателем даты и времени проведения  планово-предупредительного ремонта,  присоединения  вновь построенных газопроводов к действующему.»

Проверяя законность обжалуемого судебного акта и соглашаясь с выводом суда первой инстанции в части исключения из договора абзаца 4 п.3.3 договора, предусматривающего  возникновение обязанности для  покупателя газа оснастить узел учета газа электронным корректором с выводом на бумажный носитель, в случае применения покупателем счетчиков без электронных корректоров, суд апелляционной инстанции учитывает, что действующим законодательством не предусмотрено наличие такой обязанности для покупателя газа.

Проверяя законность обжалуемого судебного акта и соглашаясь с выводом суда первой инстанции в части принятия абзаца 6 п.3.3 договора согласно протокола разногласий, определяющего  расчетным путем определение количества газа, необходимого для технологического обслуживания газорегулирующего оборудования, а также   потери в системах распределения газа и при авариях на сетях покупателя,  без применения «Методики определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа (РД 153-39.4-079-01)»  суд апелляционной инстанции учитывает, что действие данной методики не распространяется на потребителя газ,  то есть, на истца по настоящему спору.

Разногласия между истцом и ответчиком по условиям, предусмотренным  пунктом 3.10, абзацем 1 пункта 3.11  договора,  возникли по вопросу о возможности установления договорного объема газа,  исходя из суточной нормы газопотребления, а также из наличия или отсутствия  обязанности покупателя газа,  при наличии одной точки врезки в газораспределительные сети  ГРО, согласовывать конкретные объекты газопотребления.

Соответствующие доказательства были предметом оценки суда апелляционной инстанции при проверке законности обжалуемого судебного акта в части  принятия редакции пункта 2.2 договора согласно протокола разногласий,  в связи  с чем, суд апелляционной инстанции, считает правильным изложить  пункт 3.10  в следующей редакции:

«Объемы газа, выбранные / поставленные за месяц, оформляются  месячными актами поданного-принятого газа, подписанного Сторонами (Приложение № 1). К месячному акту поданного-принятого газа Стороны оформляют приложение (Приложение № 2), в котором отражают ежесуточные сведения.», а абзац 1 пункта 3.11 в   следующей редакции:

«Покупатель  не позднее второго рабочего дня месяца, следующего за отчетным, обязан направлять в адрес Поставщика данные о расходе газа за отчетный месяц для составления двухсторонних актов, подтверждающих количество поданного и принятого газа. Данные о расходе газа предоставляются Покупателем через уполномоченного представителя либо путем направления Поставщику сведений о расходе газа по электронной почте, посредством факсимильной связи с последующим предоставлением вышеуказанных сведений на бумажном носителе.»

Проверяя законность обжалуемого судебного акта и соглашаясь с выводом суда первой инстанции в части исключения из договора абзацев 2 и 3 п.3.11 договора, предусматривающих:    обязанность для  покупателя газа, имеющего  на узлах учета корректор с возможностью вывода информации на печать, предоставлять распечатки среднесуточных расходов газа;   определение объема поставленного газа  за расчетный период, который начинается      с 10.00 первого дня отчетного и заканчивающегося в 10.00 первого дня последующего месяца, суд апелляционной инстанции учитывает, что действующим законодательством не предусмотрено наличие такой обязанности для покупателя газа и такого порядка определения объема поставленного газа.

Разногласия между истцом и ответчиком по условиям, предусмотренным  пунктом 4.4  договора,    возникли по вопросу об установлении размера задолженности покупателя газа  в размере, указанном в акте сверки, направленному покупателю,  при не предоставлении  в определенный срок возражений поставщику на данный акт.

При определении редакции спорного условия договора, суд апелляционной инстанции учитывает, что законом не предусмотрено норм,  обязывающих покупателя газа в обязательном порядке направлять возражения на акт сверки,  законом  также не предусмотрено   такого порядка определения долга  покупателя.

Кроме того,  истец, обращаясь в суд первой инстанции с иском, предложил исключить из пункта 4.4 договора следующие условия:  «В случае принятия решения об ограничении, прекращении, возобновлении подачи газа Покупателю Поставщик выписывает счет на оплату этих работ. Счет выписывается на основании тарифов, утвержденных организацией, проводящей указанные работы», мотивируя свои доводы отсутствием в действующем законодательстве обязанности по оплате дополнительных (не связанных с основным обязательством по оплате поставленного газа, снабженческо-сбытовых услуг, услуг по транспортировке газа) услуг.

Однако, истец не учитывает, что обязанности поставщика поставлять газ соответствует обязанность покупателя своевременно и полностью оплатить приобретенный товар. Так как, условие  об ограничении (прекращении) подачи газа закреплено в договоре на случай неисполнения своих обязанностей истцом (покупателем), то договорное условие о предоставлении счета на оплату выполненных работ, предполагающее возникновение обязанности покупателя по оплате   расходов, связанных с возобновлением подачи газа, по вине которого произошло ограничение (прекращение) поставки газа, является правомерным.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции утверждает пункт 4.4 договора в редакции поставщика,  исключая из содержания следующее условие:

«По истечении указанного срока при отсутствии обоснованных возражений со стороны Покупателя Сводный акт сверки взаимных расчетов принимается в редакции Поставщика.»  и дополняя 6-й абзац указанием, что ограничение, прекращение возобновление подачи газа  произошло в соответствии с условиями договора.

В связи с чем,   пункт 4.4  излагается в следующей редакции:

«Расчеты Покупателем за поставляемый газ, услуги по его транспортировке, в т.ч. и в транзитном потоке и снабженческо-сбытовые услуги производятся ежемесячно в срок до 10-го числа месяца, следующего за отчетным и рассчитываются как разница между фактической стоимостью по настоящему договору в соответствии со счетами фактурами и авансовыми платежами в случае их наличия путем выписки платежных поручений, в которых указывается:

- наименование организации - потребителя газа, за которую производится платёж (если это требует уточнения);

- назначение платежа;

- номер договора, дата его заключения;

- вид платежа (аванс или окончательные расчеты);

- номер счета-фактуры;

- наименование периода (месяц), за который производится расчет;

- сумма НДС.

Покупатель вправе производить авансовые платежи, если иное не предусмотрено законодательством РФ.

Ежемесячно в течение 60 дней после окончания квартала, уполномоченные представители Сторон подписывают Сводный акт сверки взаимных расчетов, при этом в течение 10 рабочих дней после отправления Покупатель обязан рассмотреть и подписать указанный документ. В случае принятия решения об ограничении, прекращении, возобновлении, произведенных  в соответствии с условиями договора,  подачи газа Покупателю Поставщик выписывает счет на оплату этих работ. Счет выписывается на основании тарифов, утвержденных организацией, проводящей указанные работы.

Подтверждением совершенного платежа во всех случаях является факт поступления денег на счет Поставщика.»

Проверяя законность обжалуемого судебного акта  в части исключения из договора  п.5.2 договора, предусматривающего   право поставщика сократить и прекратить поставку газа в случае отсутствия или частичной оплаты за газ, снабженческо-сбытовые услуги, транспортировку газа, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

В соответствии с п. 34 Правил предусмотрено, что поставщик имеет право уменьшить или полностью прекратить поставку газа покупателям (но не ниже брони газопотребления) в случае неоднократного нарушения сроков оплаты за поставленный газ и (или) за его транспортировку, за исключением потребителей, перечень которых утверждается Правительством Российской Федерации.

Перечень организаций, утвержденный Правительством Российской Федерации, отсутствует,  истец также  не доказал, что относится к числу организаций, в отношении которых существует запрет на прекращение подачи газа.

В соответствии  с п.2 «Порядком прекращения или ограничения подачи электрической и тепловой энергии и газа организациям-потребителям при неоплате поданных им (использованных ими)  топливно-энергетических ресурсов»  утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.01.1998 г. № 1 льготный порядок ограничения и прекращения подачи газа потребителям  распространяется на организации - потребители, прекращение или ограничение подачи топливно - энергетических ресурсов которым может привести к опасности для жизни людей и тяжелым экологическим последствиям, а также на медицинские учреждения, организации связи, объекты жилищно - коммунального хозяйства, объекты вентиляции, водоотлива и основные подъемные устройства угольных и горнорудных организаций и метрополитен.

Доказательств того, что, что истец относится к числу организаций - потребителей, прекращение или ограничение подачи газа которым может привести к опасности для жизни людей и тяжелым экологическим последствиям,  в суд первой и в суд апелляционной инстанций истец не представил.

Однако, признака неоднократности нарушения сроков оплаты редакция данного условия, предлагаемого ответчиком, не содержит, в связи с чем, суд апелляционной инстанции излагает данный пункт в следующей редакции:

«п.5.2 В случае неоднократного нарушения сроков оплаты за поставленный газ и (или) за его транспортировку Поставщик имеет право уменьшить или полностью прекратить поставку газа Покупателю.»

Проверяя законность обжалуемого судебного акта и соглашаясь с выводом суда первой инстанции в части принятия  п.7.1 договора согласно протокола разногласий, следующего содержания Настоящий договор вступает в силу с 01 января 2008 года и действует до 31 декабря 2008 года, а по расчетам - до полного исполнения Сторонами своих обязательств, и считается ежегодно продленным, если за месяц до окончания действия договора не последует заявления одной из сторон об отказе от настоящего договора на следующий год или заключении договора на иных условиях» суд апелляционной инстанции учитывает следующее.

В соответствии с п. 2 ст. 540  Гражданского кодекса  Российской Федерации договор энергоснабжения, заключенный на определенный срок, считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что принятие данного условия  в редакции, предлагаемой истцом нарушит право, предусмотренное нормой п. 2 ст. 540  Гражданского кодекса  Российской Федерации, на ежегодное направление поставщиком проектов договоров  проектов договоров, кроме того, не сможет изменить объемы газа в случае изменения баланса газа, определяемого исходя из ресурсов газа и прогноза потребности   потребителей топливно-энергетических ресурсов, судом апелляционной инстанции отклоняются, так как п.7.1 договора в редакции  согласно протокола разногласий не исключает, а предоставляет право сторон договора на изменение его условий, в том числе и в части объема газа, предлагаемого к поставке в следующем периоде,  что соответствует п. 2 ст. 540  Гражданского кодекса  Российской Федерации.

Редакция данного пункта, предлагаемая ответчиком не предусматривает   продления срока действия договора, что противоречит  п. 2 ст. 540  Гражданского кодекса  Российской Федерации.

С учетом, того, законом не предусмотрено норм,  обязывающих покупателя газа,  при наличии одной точки врезки в газораспределительные сети  ГРО, согласовывать конкретные объекты газопотребления   Приложения № 1, 2, регулирующие объемы газа выбранные (поставленные) за месяц и отражающие ежесуточные сведения  принимаются  в редакции Поставщика с исключением из текста приложений слова «объект».

Приложение № 3 «Сводный акт поданного - принятого газа», Приложение № 4 «Приложение к сводному акту поданного - принятого газа» обоснованно исключены из  текста договора поставки газа № 46-5-0427/08/66 от 01.01.2008 г., так как в данных приложениях поставщиком предлагалось отражать