Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.03.2009 по делу n А12-16072/08-С60. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                    Дело № А12-16072/08-с60

«02» марта 2009 года

Резолютивная часть постановления объявлена «24» февраля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен «02» марта 2009 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Веряскиной С.Г.,

судей: Комнатной Ю.А., Луговского Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Поморовой Н.М.,

при участии в заседании:

от Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Волжскому Волгоградской области – не явились, извещены надлежащим образом (уведомление № 91379),

от индивидуального предпринимателя Лиманского Анатолия Ивановича – не явились, извещены надлежащим образом (уведомления № 91377, № 91378),

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Волжскому Волгоградской области (Волгоградская область, г. Волжский)

на решение арбитражного суда Волгоградской области от «27» ноября 2008 года по делу № А12-16072/08-с60, принятое судьей Любимцевой Ю.П.,

по заявлению индивидуального предпринимателя Лиманского Анатолия Ивановича (г. Волгоград)

 к Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Волжскому Волгоградской области (Волгоградская область, г. Волжский)

о признании незаконным бездействия налогового органа

  УСТАНОВИЛ:

В арбитражный суд Волгоградской области обратился индивидуальный предприниматель Лиманский Анатолий Иванович (далее предприниматель, налогоплательщик, заявитель) с заявлением, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ, о признании незаконным бездействия Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Волжскому Волгоградской области (далее налоговый орган, инспекция), выразившегося в не начислении и не уплате процентов за нарушение срока возврата излишне уплаченного налога на игорный бизнес за 2005г. в сумме 65956 руб., за январь, февраль, март, апрель 2006г. в сумме 5002 руб., и обязании Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Волжскому Волгоградской области устранить допущенное нарушение, выполнив требование статьи 78 НК РФ.

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 27.11.2008г. заявленные требования удовлетворены.

Инспекция Федеральной налоговой службы по городу Волжскому Волгоградской области, не согласившись с вынесенным судебным актом, обратилась в апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

В соответствии с ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) суд рассматривает апелляционную жалобу без участия представителя индивидуального предпринимателя Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Волжскому Волгоградской области, индивидуального предпринимателя Лиманского Анатолия Ивановича, надлежащим образом извещенных о времени и месте проведения судебного заседания.

            Исследовав материалы дела, проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, Лиманский А.И. зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя 29.05.2002г. и на основании лицензии, выданной 25.04.2003 г. осуществлял деятельность по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений и состоял на учете как плательщик налога на игорный бизнес, в том числе, в ИФНС России по г. Волжскому Волгоградской области.

При исчислении налога на игорный бизнес за период с 01.01.2005 г. по 30.04.2006г., налогоплательщиком применялись ставки налога, установленные Законом Волгоградской области от 15.11.2001 г. № 631-ОД «О ставках налога на игорный бизнес» с учетом повышения ставок, установленных Законами о внесении изменений № 868-ОД, № 960-ОД. № 1072-ОД, а именно:

-с 01.901.2005 г. по 31.08.2005 г.-4500 руб.,

- с 01.09.2005 г. по 30.04.2006 г. - 7500 руб.

Уплата исчисленного налога производилась в полном объеме.

17.02.2007 г. ИП Лиманским А.И. в ИФНС России по г. Волжскому Волгоградской области были представлены уточненные налоговые декларации по налогу на игорный бизнес за период с января 2005 года по декабрь 2005 года и 31.07.2007г. - за период с января 2006 года по апрель 2006 года включительно, в которых был исчислен налог по ставке 1125 руб. за один игровой автомат, предусмотренной Законом Волгоградской области от 15.11.2001 г. № 631-ОД в редакции, действовавшей на момент регистрации Лиманского А.И. в качестве индивидуального предпринимателя.

ИФНС России по г. Волжскому Волгоградской области по результатам камеральных проверок уточненных налоговых деклараций приняты решения:

-  от 20.06.2007 г. № 1879 - за январь - декабрь 2005 года,

-  от 19.12.2007 г. № 3073 - за январь 2006 года,

-  от 19.12.2007 г. № 3074 - за февраль 2006 года,

-  от 19.12.2007 г. № 3076 - за март 2006 года.

-  от 19.12.2007 г. № 3077 - за апрель 2006 года,

Указанными решениями доначислен налог на игорный бизнес по ставкам налога, действующим в проверяемых периодах.

Решение от 20.06.2007 г. № 1879 в части выводов о занижении налога на игорный бизнес за 2005 год в сумме 580987 руб. было признано недействительным решением арбитражного суда Волгоградской области от 07.05.2008 г. по делу № А12-2632/08-С65.

Решения от 19.12.2007 г. № 3073, № 3074. № 3076, № 3077 отменены решением УФНС России по Волгоградской области от 16.07.2008 г. № 367.

16.02.2007   г. одновременно с подачей уточненных деклараций за 2005 год ИП Лиманский А.И. направил в ИФНС России по г. Волжскому Волгоградской области заявление о возврате на расчетный счет суммы излишне уплаченного налога на игорный бизнес за 2005 год в сумме 580987 руб. Данное заявление оставлено налоговым органом без исполнения в связи с проведением камеральной проверки, по результатам которой и было принято решение от 20.06.2007 г. № 1879 о начислении налога, признанное судом недействительным.

25.03.2007   г. ИП Лиманский А.И. вновь обратился в ИФНС России по г. Волжскому Волгоградской области с заявлением № 43 о возврате налога за 2005 год в сумме 580987 руб.

Также 23.04.2008 г. ИП Лиманским А.И. в ИФНС России по г. Волжскому Волгоградской области было подано заявление № 69 о возврате излишне уплаченного налога на игорный бизнес за 2006 год согласно поданным корректирующим декларациям за январь - апрель 2006 год в сумме 280500 руб. Решениями от 11.04.2008 г. № 6719 и от 14.05.2008 г. № 6916 налоговым органом отказано в осуществлении возврата указанных сумм ввиду отсутствия переплаты. Данные решения были обжалованы налогоплательщиком в арбитражный суд Волгоградской области (дела № А12-9598/08-с29 и № А12-9600/08-с26), однако, производство по делам было прекращено (определения от 28.07.2008 г. и от 29.07.2008 г.) в связи с отказом предпринимателя от заявленных требований, поскольку 24.07.2008 г. налоговым органом были приняты решения № 126831 и № 126832 о возврате налога на игорный бизнес в сумме 580987 руб. и в сумме 280500 руб. соответственно.

Фактически денежные средства в указанных суммах поступили на лицевой счет ИП Лиманского А.И. 31.07.2008 г., что подтверждается копией сберегательной книжки.

Предприниматель полагая незаконным бездействие ИФНС России по г. Волжскому Волгоградской области по не начислению и не возврату процентов:

-   за нарушение срока возврата излишне уплаченного за январь - декабрь 2005 года налога на игорный бизнес в сумме 65956 руб. (проценты начислены на сумму 590987 руб. за период с 30.06.2006 г. по 31.07.2008 г. исходя из количества дней просрочки 395 и ставки рефинансирования 10%),

-   за нарушение срока возврата излишне уплаченного за январь - апрель 2006 года налога на игорный бизнес в сумме 5002 руб. (проценты начислены на сумму 280500 руб. за период с 29.05.2008 г. по 31.07.2008 г. исходя из количества дней просрочки 62 и ставки рефинансирования 10,5%) и обратился в арбитражный суд с вышеизложенными требованиям.

Удовлетворяя требования предпринимателя, суд первой инстанции указал, что налоговым органом допущено бездействие, выразившееся в не начислении и не перечислении процентов.

Налоговая инспекция, оспаривая решение суда первой инстанции, указывает, что обязанность по возврату излишне уплаченного налога на игорный бизнес возникла 16.07.2008г., когда предприниматель обратился с заявлением.

Поскольку, суммы переплат были перечислены заявителю 30.07.2008г., по мнению налогового органа, срок, предусмотренный п. 10 ст. 78 НК РФ, им не нарушен, в связи с чем отсутствует обязанность по уплате процентов.

Апелляционная инстанция считает доводы налоговой инспекции не состоятельными по следующим основаниям.

Переплата по налогу на игорный бизнес в сумме 590987 руб. и 280500 руб. подтверждается копией судебного акта и решением вышестоящего налогового органа и признана инспекцией, что подтверждается фактом возврата этих сумм на лицевой счет налогоплательщика.

Согласно пункту 9 статьи 7 Федерального закона от 27.07.2006 г. № 137-ФЗ «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования» суммы налогов, сборов, пеней, штрафов, излишне уплаченные (взысканные) до 1 января 2007 года и подлежащие возврату в соответствии со статьями 78 и 79 части первой Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона), возвращаются налогоплательщику (налоговому агенту, плательщику сбора) в порядке, действовавшем до дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

Судом первой инстанции правомерно указано, что поскольку, суммы налога на игорный бизнес, за несвоевременный возврат которых начислены проценты, уплачены ИИ Лиманским А.И. в 2005 - 2006 годах, то есть до 1 января 2007 года, следовательно, при рассмотрении вопроса об их возврате следует руководствоваться статьей 78 НК РФ в редакции, действовавшей до 01.01.2007 г.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 78 НК РФ сумма излишне уплаченного налога подлежит зачету в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому или иным налогам, погашения недоимки либо возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном настоящей статьей. Зачет или возврат суммы излишне уплаченного налога производится, если иное не установлено настоящим Кодексом, налоговым органом по месту учета налогоплательщика.

Согласно пункту 7 статьи 78 НК РФ сумма излишне уплаченного налога подлежит возврату по письменному заявлению налогоплательщика. В случае наличия у налогоплательщика недоимки по уплате налогов и сборов или задолженности по пеням, начисленным тому же бюджету (внебюджетному фонду), возврат налогоплательщику излишне уплаченной суммы производится только после зачета указанной суммы в счет погашения недоимки (задолженности).

Пунктом 9 названной статьи установлено, что возврат суммы излишне уплаченного налога производится за счет средств бюджета (внебюджетного фонда), в который произошла переплата, в течение одного месяца со дня подачи заявления о возврате, если иное не установлено настоящим Кодексом. При нарушении указанного срока на сумму излишне уплаченного налога, не возвращенную в установленный срок, начисляются проценты за каждый день нарушения срока возврата. Процентная ставка принимается равной ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действовавшей на дни нарушения срока возврата.

Судом первой инстанции правомерно указано, что первоначальное заявление о возврате излишне уплаченного налога на игорный бизнес за январь - декабрь 2005 года в сумме 590987 руб. направлено ИП Лиманским А.И. по почте заказным письмом с описью вложения 17.02.2007 г. Заявление подано с уточненными декларациями, до их проверки налоговым органом.

Таким образом, довод налоговой инспекции, что заявление Лиманским А.И. подано 16.07.2008г., опровергается материалами дела.

В пункте 11 Информационного письма от 22.12.2005 г. № 98 Президиум ВАС РФ разъяснил, что срок на возврат (зачет) суммы излишне уплаченного налога (авансового платежа), определенный пунктом 9 статьи 78 НК РФ, начинает исчисляться со дня подачи заявления о возврате (зачете), но не ранее чем с момента завершения камеральной проверки по соответствующему налоговому (отчетному) периоду либо с момента, когда такая проверка должна была быть завершена по правилам статьи 88 НК РФ.

По смыслу пункта 9 статьи 78 НК РФ, предусматривающего исчисление срока возврата со дня подачи налогоплательщиком соответствующего заявления, в данном случае регулируются те ситуации, когда факт излишней уплаты тех или иных сумм и их размер уже был установлен налоговым органом на момент подачи заявления о возврате (зачете) этих сумм. В таком случае месячный срок предоставляется налоговому органу для проверки наличия недоимки по иным налогам и сборам и осуществления обязательного зачета суммы излишне уплаченного налога в счет ее погашения (пункты 5 и 7 статьи 78 НК РФ).

В рассматриваемом случае установлении факта излишней уплаты налога на игорный бизнес за январь - декабрь 2005 года могло быть осуществлено налоговым органом в ходе камеральной налоговой проверки, срок которой в силу статьи 88 НК РФ составляет три месяца со дня представления налогоплательщиком налоговых деклараций.    В случае установления данного факта по итогам камеральной проверки, учитывая наличие заявления о возврате (зачете), налоговый орган обязан в течение срока, определенного пунктом 9 статьи 78 НК РФ, осуществить обязательный зачет излишне уплаченной суммы налога в счет погашения недоимки по иным налогам и сборам, а оставшуюся сумму возвратить налогоплательщику.

Уточненные налоговые декларации по налогу на игорный бизнес за январь - декабрь 2005 года были