Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2009 по делу n А06-5870/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

не отражен.  

Представленная схема ( приложение № 1   л.д.   16)    так   же    не   содержит        данных   о границе раздела ответственности, принимая во внимание   17 абонентских номеров

Договор      присоединения      сетей            может      считаться     заключенным      только      после достижения сторонами  соглашения по всем  существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Моментом заключения договора должен считаться момент достижения соглашений по       всем       существенным       условиям.       Не        достижение       такого       соглашения       означает незаключенность договора о присоединении сетей.

При указанных обстоятельствах является правомерным вывод суда первой инстанции о том, что договор   № 33/4 от 18.10.2005 г. является так же незаключенным.

Судом   установлено,   что   договор №  33/4   от   18.10.2005   г.   заключался  сторонами   в момент действия договора возмездного оказания услуг электросвязи № 002908 от 09.04.2004 г. ( раздел 7).

При заключении договора № 33/4 от 18.10.2005 г. стороны нарушили требования статьи 452 Гражданского кодекса, так как ОАО «ЮТК» и ООО «ТелекомСервис» не представили соответствующего соглашения о расторжении договора №   002908 от 09.04.2004 г.

Предметом, договора № 002908 от 09.04.2004 г. являются услуги связи, линии, выделенные каналы и другие средства связи, в том числе указанных в письменной заявке ответчика (п. 1.2;2.1.1) .

Право абонента использовать сети электросвязи для передачи информации через указанное оконечное оборудование оговорено в п.2.4.1. договора №002908.

Таким образом, оператор сети телефонной связи обязан предоставлять абонентам сети телефонной связи, с которыми у него заключен договор и которым присвоен абонентский номер, возможность устанавливать коммутируемое аналоговое соединение и передавать данные через модемы по линиям телефонной сети общего пользования.

Правилами оказания услуг телефонной связи не предусмотрено оказание абоненту сети телефонной связи услуги местного инициирования вызова, вне зависимости от того факта, является ли абонент одновременно оператором сети передачи данных или нет.

Вывод суда первой инстанции о том, что деятельность по обеспечению пропуска трафика от оконечного оборудования абонентов сети телефонной связи ОАО «ЮТК» до точки присоединения оператора сети передачи данных ООО « ТелекомСервис» (услуга инициирования вызова) оказывалась ОАО «ЮТК» своими силами и за свой счет во исполнение своих договорных обязательств перед ООО « ТелекомСервис», как абоненту сети телефонной связи «ЮТК» в соответствии с требованиями   ФЗ «О связи», основан на материалах дела и нормах права.

В соответствии с Правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 28.03.2005г. №161 (далее Правила присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия) в договоре о присоединении должно быть достигнуто согласие операторов сетей связи в отношении всех существенных условий присоединения сетей электросвязи.

Оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования на территории нескольких субъектов Российской Федерации, устанавливает условия присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика отдельно на территории каждого субъекта Российской Федерации. Цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования, подлежат государственному регулированию.

В течение 7 дней после установления условий присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, публикует указанные условия в отраслевых средствах массовой информации и направляет их в Федеральную службу по надзору в сфере связи. Оператор связи, имеющий намерение   получить   услуги   присоединения   и   услуги   по   пропуску   трафика,   оказываемые оператором, занимающим существенное положение в  сети  связи  общего пользования, при направлении такому оператору оферты о заключении договора о присоединении не вправе предлагать условия присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика, отличные от опубликованных условий.

В правилах присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия оговорены существенные условия присоединения сетей электросвязи, которые включают в себя технические, экономические и информационные условия, и к которым, в числе прочих, относятся порядок пропуска трафика по сетям электросвязи; порядок взаимодействия систем управления сетями электросвязи; перечень услуг присоединения и услуг по пропуску трафика, а также цены на них; порядок расчетов за услуги присоединения и услуги по пропуску трафика.

Из материалов дела следует, что цены (тарифы) на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые ОАО «ЮТК», как оператора, занимающего существенное положение в сети связи общего пользования, были утверждены Приказом Федеральной службы по надзору в сфере связи № 51 от 19.06.2006г. «Предельные цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика в телефонной сети связи общего пользования, оказываемые ОАО «ЮТК» (на территории Республики Адыгея, Кабардино-Балкарская Республики, Республики Калмыкия, Карачаево-Черкесской Республики, Республики Северная Осетия-Алания, Краснодарского края, Ставропольского края, Астраханской области, Волгоградской области, Ростовской области).

В    силе    прочих    в    Приложении    №2        к    Приказу   №    51    от    19.06.2006г.     указаны предельные    тарифы    на    услугу    местного    инициирования    вызова,    размер    ежемесячного платежа за точку присоединения, обеспечивающую возможность установления телефонного соединения. Указанные тарифы установлены для   ОАО «ЮТК» с   1 июля 2006 года.

В соответствии с положениями ст.421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Статья 422 ГК РФ устанавливает, что если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Закон «О связи» и Правила присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия не содержат положений в силу которых, оператор связи, имеющий намерение получить услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые оператором, занимающим существенное положение в сети связи общего пользования, обязан оплачивать услуги по пропуску трафика в отсутствие договорных обязательств по оплате данной услуги.

Правила присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия содержат указание, что в договоре о присоединении должно быть достигнуто согласие операторов сетей связи в отношении перечня услуг присоединения и услуг по пропуску трафика, цен на них; порядка   расчетов за услуги присоединения и услуги по пропуску трафика.

Из содержания данного нормативного акта следует, что оплата услуг по пропуску трафика возможна только в том случае, если об этом будет достигнуто соглашение между операторами сетей связи в договоре о присоединении.

Договор     №002908      от      09.04.2004г.     был    заключен     между    сторонами ранее

утверждения цен на услуги оператора сети телефонной связи, и не содержит в перечне оплачиваемых ООО «ТелекомСервис» услуг услугу «местного инициирования вызова», и размер ежемесячного платежа за точку присоединения, обеспечивающую возможность установления телефонного соединения.

Из    системного    анализа    положений    ст.422,    424    ГК    РФ,    ФЗ    «О    связи», Правил

присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, о суд первой инстанции обоснованно пришёл к выводу о том, что факт утверждения государственным   органом   цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика,   оказываемые оператором, занимающим существенное положение в сети связи  общего пользования, не  устанавливает для истца и  ответчика обязательные для них правила иные, чем те,   которые действовали при заключении договора.

В силу положений указанных норм для истца и ответчика по настоящее время сохраняют силу условия заключенного ими договора №002908 от 09.04.2004г. с учетом конклюдентных действий ответчика в рамках исполнения   договора № 33/4 от 18.10.2005 г.

Деятельность истца по пропуску трафика до точки присоединения осуществлялась им в соответствии с обязательствами, принятыми согласно ранее   заключенным с ответчиком   договорам.

Учитывая, что услуги по пропуску трафика оказывались истцом в соответствии с условиями ранее заключенного договора, положения ст.438 ГК РФ регулирующие условия и порядок заключения договоров не применимы при рассмотрении судом настоящего спора.

Из анализа материалов дела, доводов сторон суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу  о том, что заявленные истцом требования о взыскании стоимости оказанных услуг удовлетворению не подлежат, поскольку деятельность истца по пропуску трафика от пользовательского (оконечного) оборудования до точки присоединения оператора сети передачи данных осуществлялись истцом во исполнение его обязательств перед ответчиком, как абонентом сети телефонной связи,   по   договору на оказание услуг телефонной   связи № 002908 от 09.04.2004г.

Как верно отмечено судом первой инстанции, действующим законодательством не предусмотрено оказание услуги    инициирования вызова   для   абонентов   сети телефонной связи на возмездной основе.

При этом, суд первой инстанции обоснованно установил, что истец, в нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представил суду доказательства факта неосновательного обогащения со стороны ответчика за счёт истца.

Учитывая изложенное, апелляционная инстанция приходит к выводу о том, что судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы обстоятельства дела и дана надлежащая правовая оценка имеющимся в деле документам, судебный акт принят с соблюдением норм материального и процессуального права, в связи с чем не находит оснований для его отмены.

Доводы заявителя апелляционной жалобы внимательно изучены судом, однако они подлежат отклонению, поскольку не подтверждены каким-либо доказательствами.

В соответствии со статьёй 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине за подачу апелляционной жалобы суд относит на подателя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

            Решение Арбитражного суда Астраханской  области от 18 декабря 2008 года по делу №  А06-5870/2008 оставить без изменения,  апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление  вступает в законную силу с момента  его принятия  и  может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа через Арбитражный суд Астраханской области.

Председательствующий                                                                                    С. А. Жаткина

Судьи                                                                                                                  В. А. Камерилова

                                                                                                                             Ф. И. Тимаев