Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2009 по делу n А06-5870/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                      Дело № А06-5870/2008

19 февраля 2009 года

Резолютивная часть постановления объявлена 19 февраля  2009 года

Полный текст постановления изготовлен   19 февраля 2009 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Жаткиной С. А.,

судей Тимаева Ф. И.,  Камерилова В.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Дюжаковой С.В.,

при участии в заседании: представитель истца – Слесарев А.Г., доверенность от 30.12.2008г., от ответчика – Бочарников А.В., доверенность от 20.10.2008г., Мартынов А.В., доверенность от 01.02.2009г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества «Южная телекоммуникационная компания», г. Астрахань,

на решение арбитражного суда Астраханской области от 25 декабря  2008 года по делу N А06-5870/2008, судья А.М. Соколова,

по иску  Открытого акционерного общества «Южная телекоммуникационная компания» в лице Астраханского филиала  открытого акционерного общества «Южная телекоммуникационная компания», г. Астрахань,

к  Обществу с ограниченной ответственностью «Предприятие связи «ТелекомСервис», г. Астрахань,

о взыскании суммы долга по договору возмездного оказания  услуг в размере 96 583 руб.03 коп.,

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Астраханской области обратилось Открытое акционерное общество «Южная телекоммуникационная компания» в лице Астраханского филиала ОАО «ЮТК»  (далее ОАО «ЮТК») с иском  к Обществу с ограниченной ответственностью « Предприятие связи « ТелекомСервис» (далее ООО «ТелекомСервис») взыскании задолженности по оплате услуг связи, оказанными в период с 01.07.2006г. по   01.04.2007 г. по договору №33/32 от 25.08.2006г.   в сумме 96.583 руб. 03 коп.

Впоследствии  в соответствии статьи 49 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации  истец заявил ходатайство об изменении   основания иска – квалифицирует   свое требование из норм о   неосновательном обогащении.

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 25 декабря 2008 года в удовлетворении заявленных требований  отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Открытое акционерное общество «Южная телекоммуникационная компания» в лице Астраханского филиала ОАО «ЮТК» обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Астраханской области от 18 декабря 2008 года  отменить, принять по делу новый судебный акт  об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

ООО «ТелекомСервис» просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения, по доводам, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

В судебном заседании представитель истца доводы жалобы поддержал, заявив о несоответствии выводов суда первой инстанции обстоятельствам дела.

Представители ответчика против доводов жалобы возражали, полагая, что решение суда первой инстанции принято с соблюдением норм материального и процессуального права.

Дело рассматривается в апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционной жалобы,  выслушав в судебном заседании полномочных представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, 18 октября 2005 года между ОАО «Южная телекоммуникационная компания» и ООО ПС «Телекомсервис» заключен договор  о присоединении сетей данных № 33/4. Предметом настоящего договора является присоединение узла доступа сети передачи данных (узла телепатических служб) оператора,  к узлу  передачи данных ОАО «Южная  телекоммуникационная компания» для обеспечения доступа в сеть «Интернет» и дальнейшее участие сторон в едином технологическом процессе предоставления услуг связи пользователям.

Судом первой инстанции верно указано, что правоотношения между оператором сети телефонной связи - ОАО «ЮТК» и ООО «ТелекомСервис», как абонентом сети телефонной связи, регулируются ФЗ «О связи» и Правилами оказания услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 18.05.2005г. №310   (далее   Правила оказания услуг телефонной связи).

Согласно ст.44 ФЗ «О связи» Правилами оказания услуг связи регламентируются взаимоотношения пользователей услугами связи и операторов связи при заключении и исполнении договора об оказании услуг связи, а также порядок и основания приостановления оказания услуг связи по договору и расторжения такого договора, особенности оказания услуг связи, права и обязанности операторов связи и пользователей услугами связи, форма и порядок расчетов за оказанные услуги связи, порядок предъявления и рассмотрения жалоб, претензий пользователей услугами связи, ответственность сторон.

Как установлено судом первой инстанции заявления оператором сети телефонной связи - ОАО «ЮТК» были предоставлены абонентские номера в соответствии с Договором возмездного оказания услуг электросвязи №002908 от 09.04.2004г.

По мнению истца, право абонента использовать сети электросвязи для передачи информации через любое установленное оконечное оборудование с 01.07.2006 г. установлено договором о присоединении сетей электросвязи № 33/32 от 25.08.2006 г.   (п. 2.1; 8.2).

При рассмотрении дела по существу суд первой инстанции со ссылками на нормы права и материалы дела пришёл к правомерному выводу о не заключенности договора о присоединении сетей электросвязи № 33/32 от 25.08.2006 г.

Технические условия присоединения являются одним из существенных условий и неотъемлемой частью договора о присоединении.

 Суд первой инстанции,  проанализировав договор    о   присоединении    сетей     электросвязи    №    33/32     от 25.08.2006 г. - схему организации связи, верно установил       несогласованность      между   ОАО   «ЮТК» и ООО «ТелекомСервис» технических     условий     присоединения, а именно  -  не     согласованна     зона     разграничения ответственности. Следовательно - является не согласованным раздел 3 договора №   33/32.

Данное условие является существенным для договора о присоединении сетей электросвязи. При таких обстоятельствах, договор № 33/32 от 25.08.2006 г. является  незаключенным.

Данные обстоятельства истцом и ответчиком не оспорены.

При этом, как истец, так и ответчик квалифицировали договор о присоединении сетей электросвязи № 33/32 от 25.08.2006 г. как незаключенный.

Из   материалов   дела   следует,   что    в   расчетном   периоде                 истец   (ОАО    «ЮТК»   по договору)   и   ответчик   (Оператор   по   договору)       руководствовались   условиями   Договора №33/4 от 18.10.2005г. о присоединении сетей передачи данных.

Из условий договора следует, что правоотношения сторон регулируются положениями Гражданского кодекса Российской Федерации о возмездном оказании услуг, Федеральным законом   «О связи» от 07.07.2003г. №126-ФЗ (далее ФЗ «О связи).

Порядок технико-технологического взаимодействия между сторонами, как операторами сетей связи и сетей передачи данных, при оказании услуг электросвязи регулировался утвержденными Министерством связи руководящими документами отрасли РД «Сети и службы передачи данных» 45.128-2000, РД 45.223-2001 «Система сигнализации»,   РД 45.129-2000 «Телематические службы».

Согласно условиям договора ОАО «ЮТК» принял на себя обязательство предоставлять контрагенту «услуги передачи данных», «услуги ресурсы», а оператор – ООО « ТелекомСервис»   пользуется данными услугами и оплачивает их.

Порядок технико-технологического взаимодействия между сторонами, как операторами сетей связи и сетей передачи данных, при оказании услуг электросвязи регулировался утвержденными Министерством связи руководящими документами отрасли РД «Сети и службы передачи данных» 45.128-2000, РД 45.223-2001 «Система сигнализации»,   РД 45.129-2000 «Телематические службы».

В РД 45.128-2000 указано, что данный документ является нормативным документом и предназначен для использования в том числе операторами связи при создании, развитии сетей и служб ПД и предоставлении услуг ПД,   пользователями услуг сетей связи.

Действие документа распространяется на сети и службы передачи данных, являющиеся составной частью Взаимоувязанной сети связи (ВСС) Российской Федерации и предназначенные для удовлетворения потребностей в услугах передачи данных (ПД) всех физических и юридических лиц.

Согласно РД 45.128-2000 сетью ПД (сетью данных) называется совокупность узлов и каналов электросвязи, специально созданная для организации связей между определенными точками с целью обеспечения передачи данных между ними. Службой ПД называется служба электросвязи, позволяющая пользователям получать от оператора связи набор услуг передачи данных на базе одной или нескольких сетей данных.

Точками доступа к службе передачи данных оператора связи (кратко - точками доступа к службе ПД оператора) называются стыки, в которых оператор связи предоставляет пользователям (или другим операторам связи) услуги передачи данных с объявленным качеством. Точка доступа всегда находится на оборудовании оператора. В точке доступа должен соблюдаться протокол передачи, обеспечивающий работу оконечного оборудования данных (ООД) пользователя.

В руководящем документе определено, что пользователь службы передачи данных – человек (или используемое им ООД) который использует услуги службы передачи данных; пользователь    службы    связи     -     человек    (или     машина),    использующий    услуги службы электросвязи (телефонной связи).

В качестве неспециализированных сетей, являющихся базой для организации ПД (передачи данных), могут использоваться практически все сети связи, входящие в ВСС, в том числе телефонная сеть общего пользования (ТФОП).

Службы ПД общего пользования предназначаются для предоставления услуг передачи данных любому юридическому или физическому лицу, которое нуждается в этих услугах.

Абонентские терминалы службы ПД могут располагаться как на такой территории предоставления услуг, так и за ее пределами, получая доступ к рассматриваемой службе передачи данных через другие сети.

При использовании неспециализированной сети, в том числе ТФОП, для организации передачи данных пользователям необходимо дополнительное оборудование передачи данных АКД - аппаратура окончания канала данных. В этом случае АКД образуют, канал данных на базе канала неспециализированной сети электросвязи. Примерами такой АКД являются модемы, осуществляющие аналого-цифровое преобразование.

Согласно требованиям РД 45.128-2000 службы ПД обеспечивают техническую возможность предоставления пользователям «основной услуги», которая предоставляется пользователю при каждом его обращении к службе (или сети) электросвязи, то есть является неотъемлемым   эксплуатационно-техническим свойством службы ПД

Руководящим документом предусмотрена возможность передачи данных по сети ТФОП., которая может быть реализована путем использования устройств передачи данных (модемов) в качестве абонентских устройств. Телефонная сеть может использоваться для передачи данных между двумя абонентами этой сети либо в качестве сети доступа к сети данных.

При этом в документе прямо указано, что базовой услугой оператора сети телефонной связи, каковой является ОАО «ЮТК» должна быть возможность установления коммутируемого аналогового соединения и передачи данных через модемы.

Из анализа перечисленных норм следует, что оператор сети телефонной связи обязан предоставлять абонентам сети телефонной связи, с которыми у него заключен договор и которым присвоен абонентский номер, возможность устанавливать коммутируемое аналоговое соединение и передавать данные через модемы по линиям телефонной сети общего пользования.

Согласно Правилам оказания услуг телефонной связи оператор обязан оказывать пользователю услугами телефонной связи, в роли которого выступал ООО «Телеком Сервис», услуги по предоставлению доступа к сети местной телефонной связи, а также обеспечивать абоненту и (или) пользователю возможность пользования услугами телефонной   связи   24 часа в сутки.

Из изложенного следует, что ОАО «ЮТК», как оператор сети телефонной связи, приняло на себя обязательства предоставить ООО «ТелекомСервис», как абоненту и пользователю услугами электросвязи, возможность пользования услугами телефонной связи 24 часа в сутки, то есть обеспечивать возможность круглосуточно устанавливать коммутируемые аналоговые соединения между модемами абонентов оператора сети телефонной связи ОАО «ЮТК», коммутационным оборудованием телефонной станции и сервером доступа оператора ООО «ТелекомСервис».

При таких обстоятельствах, является правомерным вывод суда первой инстанции о том, что деятельность ОАО «ЮТК», как оператора сети телефонной связи, по обеспечению прохождения трафика между оконечным оборудованием абонентов телефонной сети и сервером доступа ООО «ТелекомСервис» регламентировалась не нормативными актами, регулирующими взаимоотношения между операторами сетей связи, а нормативными актами регулирующими взаимоотношения между оператором сети телефонной связи   и абонентом этой сети.

Проанализировав договор № 33/4 от 18.10.2005 г. суд  первой инстанции верно установил, что указанный документ не содержит данных о назначенных абоненту абонентских номера.

Судом первой инстанции установлено,     что     схема     организации     связи     для     присоединения  сети» (приложение № 1 к договору № 33/4 л. д.16) не содержит данных о технических условиях присоединения, с указанием количества, технических параметров и местонахождения точек присоединения, монтированной емкости сети ОАО « ЮТК.

 Стороны не оспаривают, что абонентские    номера    предоставлены ответчику в соответствии с Договором возмездного оказания услуг электросвязи №002908 от 09.04.2004г.

Однако факт предоставления 17 абонентских номеров ответчику в договоре № 33/4 от 18.10.2005 г.