Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.01.2009 по делу n А57-12050/08-28. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

соответствующей его зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика, то есть получить статус субъекта оптового рынка электрической энергии (мощности), в противном случае ООО «СОЭК» лишается статуса гарантирующего поставщика в соответствующей зоне деятельности с 1 января 2010 года.

В соответствии с п. 1 ст. 35 Федерального закона от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" получение юридическим лицом статуса субъекта оптового рынка предполагает, в том числе: проведение мероприятий технического характера, необходимых для получения статуса субъекта оптового рынка; проведение иных мероприятий, предусмотренных правилами оптового рынка; вступление в члены совета рынка и подписание договора о присоединении к торговой системе оптового рынка.

В соответствии с подпунктом «Б» п. 16 Правил оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утв. Постановлением Правительства РФ от 24 октября 2003 года  N 643, для получения статуса субъекта оптового рынка и права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке в соответствующих группах точек поставки необходимо выполнение требований технического характера, установленных нормативными правовыми актами и договором о присоединении к торговой системе оптового рынка, в том числе - обеспечение сбора, обработки и передачи участниками оптового рынка организации коммерческой инфраструктуры данных коммерческого учета, полученных с помощью средств измерений (в том числе принадлежащих на праве собственности или на ином законном основании третьим лицам), соответствующих определенным настоящими Правилами требованиям и обеспечивающих коммерческий учет произведенной (потребленной) электрической энергии (мощности) в каждой точке (группе точек) поставки, с использованием которой заявитель планирует участвовать в торговле на оптовом рынке.

Согласно подпункта «Б» пункта 7 Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2004 года  N861, юридическое лицо, желающее получить доступ к услугам администратора торговой системы оптового рынка (далее - администратор) должно представить администратору согласованный со смежными субъектами оптового рынка электроэнергии перечень средств измерений коммерческого учета электрической энергии (мощности) и согласованные с системным оператором способы формирования оперативной информации.

При этом в соответствии с п. 8 указанных Правил смежные с заявителем субъекты оптового рынка в течение 30 дней со дня получения указанных документов обязаны обеспечить согласование с ним документов, подтверждающих обеспечение коммерческого учета произведенной (потребленной) на оптовом рынке электрической энергии (мощности), порядок информационного обмена и порядок использования приборов коммерческого учета для определения объемов производства (потребления) электрической энергии (мощности) на границах балансовой принадлежности субъектов оптового рынка.

Также в соответствии с п. 6.7 Регламента коммерческого учета электроэнергии и мощности (Приложение № 11 к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка) смежные с заявителем участники оптового рынка электроэнергии (мощности) обязаны согласовать Перечни средств измерений для целей коммерческого учета и Соглашение об информационном обмене в течение 30 календарных дней с даты их получения, в противном случае предоставить заявителю обоснованные причины несоответствия представленных документов требованиям настоящего Регламента.

В соответствии с п. 17 Правил оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утв. Постановлением Правительства РФ от 24 октября 2003 года  N 643, организации, предоставившие организации коммерческой инфраструктуры документы, подтверждающие выполнение требований, установленных пунктом 16 настоящих Правил, и согласовавшие с системным оператором и организацией коммерческой инфраструктуры группы точек поставки, становятся субъектами оптового рынка с даты включения их в реестр субъектов оптового рынка при условии заключения договора о присоединении к торговой системе оптового рынка.

 С учетом изложенного, доступ к торговой системе на оптовом рынке электрической энергии и мощности обусловлен выполнением субъектами оптового рынка (в том числе сбытовыми организациями) обязательных требований, без соблюдения которых невозможно их участие в секторе свободной торговли. При этом на смежных субъектов оптового рынка возложена обязанность в течение 30 дней со дня получения документов, указанных в п. 7 Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2004 г. N861, представленных лицом, желающим получить доступ на оптовый рынок электрической энергии (мощности), обеспечить согласование этих документов, либо предоставить заявителю обоснованные причины несоответствия представленных документов требованиям Регламента коммерческого учета электроэнергии и мощности (Приложение № 11 к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка).

Как установлено судом первой инстанции, направленные ОАО «Саратовэнерго» письма в ответ на предложения ООО «СОЭК» согласовать Перечни средств измерений и Соглашение об информационном обмене не содержат информации о несоответствии представленных документов требованиям Регламента коммерческого учета электроэнергии и мощности.

Учитывая данное обстоятельство,  и принимая во внимание  положения п. 8 Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2004 г. N861, суд счел выводы УФАС по Саратовской области о необоснованном уклонении ОАО «Саратовэнерго» от согласования Перечней средств измерений и Соглашения об информационном обмене правильным.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с доводом апелляционной жалобы о том, что судом первой инстанции сделан неправильный вывод об отсутствии у ОАО «Саратовэнерго» права запрашивать дополнительные документы, необходимые для подписания Соглашения об информационном обмене и согласования Перечней средств измерений.

Утверждение  ОАО "Саратовэнерго" о том, что оно вправе запрашивать документы, предусмотренные Положением о порядке получения статуса субъекта оптового рынка и ведения реестра субъектов оптового рынка суд апелляционной инстанции находит несостоятельным.

 Согласно представленному в материалы дела  письму  за исх.№01 -02/08.3597 от 22 февраля 2008 года  Некоммерческого партнерства «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии единой энергетической системы»,  ОАО «Саратовэнерго» не вправе требовать у ООО «СОЭК» предоставления ему однолинейной схемы присоединения к внешней электрической сети для согласования перечня средств измерений и иные документы, поскольку такое требование не предусмотрено Правилами недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27 декабря  2004 года № 861, и Положением о порядке получения статуса субъекта оптового рынка и ведения реестра субъектов оптового рынка, утвержденным Наблюдательным Советом НП «АТС».

Таким образом, действующим законодательством Российской Федерации не предусмотрено несогласование смежным субъектом оптового рынка Перечня средств измерений для целей коммерческого учета в случае расхождения информации по количеству точек поставки или какого-либо иного основания. Согласование не производится только в случае несоответствия требованиям Регламента поданных на согласование документов.

Кроме того,  как правильно указал суд первой инстанции ОАО «Саратовэнерго» в силу статьи 31, пункта 2 статьи 30 Федерального закона от 26.03.03 N 35-ФЗ, пункта 37 Правил оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 октября 2003 года  N 643, не вправе оценивать системы коммерческого учета электроэнергии на предмет их соответствия требованиям Наблюдательного совета НП "Администратор Торговой Системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы", поскольку данная оценка относится к полномочиям самого НП "АТС", а не смежного субъекта оптового рынка.

Ссылка ОАО «Саратовэнерго» на положения п. 4.7.1 Положения о порядке получения статуса субъекта оптового рынка и ведения реестра субъектов оптового рынка, утв. Протоколом № 96 заседания Наблюдательного совета НП «АТС» от 14.07.2006 г., а также п. 3.1.3 Методики определения групп точек поставки на оптовом рынке электроэнергии (Приложение № 3 к указанному Положению), также является необоснованной.

В частности, п. 4.7 Положения о порядке получения статуса субъекта оптового рынка и ведения реестра субъектов оптового рынка, утв. Протоколом № 96 заседания Наблюдательного совета НП «АТС» от 14.07.2006 г., касается согласования групп точек поставки и их отнесение к узлам расчетной модели Администратором торговой системы и Системным оператором, о чем свидетельствует формулировка п. 4.7.

Именно Администратор торговой системы и Системный оператор согласуют группы точек поставки заявителя и отнесение их к узлам расчетной модели в соответствии с Правилами, указанными в Методике определения групп точек поставки на оптовом рынке электроэнергии (Приложение № 3 к указанному Положению).

Таким образом, названными документами не предусмотрено право ОАО «Саратовэнерго» запрашивать от ООО «СОЭК» дополнительных документов, в том числе - однолинейную схему присоединения электрических сетей и копии актов о разграничении балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон.

Регламент коммерческого учета электроэнергии и мощности, а также Методика выбора измерительных приборов для коммерческого учета на оптовом рынке электроэнергии и порядок заполнения перечней средств измерений, на которые ссылается заявитель, также не предусматривают право ОАО «Саратовэнерго» требовать от ООО «СОЭК» каких-либо документов для согласования перечней средств измерений и Соглашения об информационном обмене.

Таким образом, правильным является вывод УФАС России по Саратовской области  в Решении от 20 мая 2008 года № 3-161 о том, что предъявление со стороны ОАО «Саратовэнерго» требований в адрес ООО «СОЭК» о необходимости предоставления для согласования представленных ООО «СОЭК» перечней средств измерений документов, право на предъявление которых у него отсутствует и принадлежит администратору торговой системы оптового рынка электрической энергии (мощности), является необоснованным.

Ссылка ОАО «Саратовэнерго» в подтверждение своих доводов на п. 8 Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2004 г. N 861, также является неверной.

Согласно пункту  8  Правил в целях обеспечения равного доступа к услугам администратора собственник или иной законный владелец сетевых объектов, к которым технологически присоединен заявитель либо третьи лица, интересы которых он представляет, обязан в течение 30 дней со дня получения указанных документов обеспечить согласование однолинейной схемы присоединения к внешней электрической сети и оформить акты разграничения балансовой принадлежности и ответственности.

 С учетом изложенного, пункт 8 Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2004 года  N861, предусматривает обязанность согласования однолинейной схемы присоединения к внешней электрической сети и оформления актов разграничения балансовой принадлежности и ответственности в отношении собственника или иного законного владельца сетевых объектов, к которым технологически присоединен заявитель.

Право смежного субъекта оптового рынка на предъявление требования о представлении этих документов ему для согласования Перечней средств измерений и Соглашения об информационном обмене, здесь также не предусмотрено.

Также суд апелляционной инстанции не может признать правомерным довод апелляционной жалобы о том, что суд первой инстанции не установил факт доминирования заявителя на оптовом рынке электрической энергии, в связи с чем, к  действиям ОАО «Саратовэнерго» не применимы  нормы ч.1 ст. 10  Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке (пункт 7 статьи 4 Закона N 135-ФЗ).

Товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами (пункт 4 статьи 4 Закона N 135-ФЗ).

В силу пункта 9 части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 5 Закона N 135-ФЗ доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим.

В соответствии с п.