Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.01.2009 по делу n А57-12050/08-28. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                         Дело № А57-12050/08-28

23 января  2009 года

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 января 2009 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Цуцковой М.Г.,

судей Веряскиной С.Г., Дубровиной О.А.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Никитиной М.В.

при участии в судебном заседании:

от Открытого акционерного общества энергетики и электрификации «Саратовэнерго» - Боровиков С.А. по доверенности № Д/08-236 от 28 октября 2008 года; Киселева В.В. по доверенности № Д/08-345 от 29 декабря 2008 года; Прокофьев О.А. по доверенности № Д/08-330 от 23 декабря 2008 года,

от Федеральной антимонопольной службы Управления по Саратовской области – Евсеева О.В. по доверенности № 02/1-175 от 22 января 2009 года; Кондрашов Ю.А. по доверенности № 02/1-4329 от 27 октября 2008 года,

от ООО «СОЭК» - Воробьев В.В. по доверенности б/н от 01 августа 2008 года, Подгородная Ю.А. по доверенности б/н от 02 июня 2008 года; Зибров А.А. по доверенности № 39 от 31 марта2008 года,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Двенадцатого арбитражного апелляционного суда апелляционную жалобу открытого акционерного общества энергетики и электрификации «Саратовэнерго» (г. Саратов) на решение арбитражного суда Саратовской области от 06 октября 2008 года по делу № А57-12050/08-28, принятое судьей Лескиной Т.А., по заявлению открытого акционерного общества энергетики и электрификации «Саратовэнерго» (г. Саратов) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области (г. Саратов), заинтересованное лицо общество с ограниченной ответственностью «Саратовская областная энергосбытовая компания» о признании недействительным решения  Управления Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области №3-161 от 20 мая 2008 года и предписания №3-161 от 20 мая 2008 года

У С Т А Н О В И Л:

  Открытое акционерное общество «Саратовэнерго» (далее по тексту – ОАО  «Саратовэнерго») обратилось в арбитражный суд Саратовской области с заявлением об оспаривании  решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области  (далее по тексту -  Управление) от 20 мая 2008 года  № 3-161 и вынесенного на его основании  предписания  от 20 мая 2008 года № 3-161.

В качестве заинтересованного лица к участию в деле привлечено общество с ограниченной ответственностью «Саратовская областная энергосбытовая компания»   (далее по тексту – ООО «СОЭК»).

Решением арбитражного суда Саратовской области от 06 октября 2008 года ОАО «Саратовэнерго»  отказано в удовлетворении заявленных  требований.

В апелляционной жалобе  ОАО «Саратовэнерго»  просит решение суда от 06 октября 2008 года отменить, ссылаясь на неполное  выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, а также на неправильное применение судом норм материального права. По мнению подателя  жалобы:

-  судом первой инстанции сделан неправильный вывод об отсутствии у ОАО «Саратовэнерго» права запрашивать дополнительные документы, необходимые для подписания Соглашения об информационном обмене и согласования Перечней средств измерений;

- суд первой инстанции не установил факт доминирования заявителя на оптовом рынке электрической энергии, в связи с чем, к  действиям ОАО «Саратовэнерго» не применимы  нормы ч.1 ст. 10  Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции»;

- вывод  о наличии разницы в тарифах и дополнительной ценовой нагрузке потребителей ООО « СОЭК»  основан на непроверенных судом данных;

- вывод суда об отсутствии у ООО «СОЭК»  возможности выхода на оптовый рынок электроэнергии в связи с несогласованием ОАО «Саратовэнерго» Перечней средств измерений и Соглашения об информационном обмене является спорным;

- ООО «СОЭК»  должно выйти на оптовый рынок электроэнергии (мощности) всеми точками поставки, а не частью из них, в связи с чем, ОАО «Саратовэнерго» не может согласовать представленный ООО «СОЭК»  Перечень средств измерений;

- решение и предписание Саратовского УФАС России не содержит состав правонарушения, предусмотренный ч.1  ст. 10  Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

В судебном заседании представители ОАО «Саратовэнерго» поддержали позицию, отраженную в апелляционной жалобе.

Представителем ОАО «Саратовэнерго» Боровиковым С.А. было заявлено устное ходатайство об объявлении в судебном заседании перерыва. В связи с неполучением подателем жалобы  ответа на запрос в Министерство энергетики РФ.

Ходатайство, с учетом мнения представителей УФАС и ООО «СОЭК», отклонено судом апелляционной инстанции, расцененное как злоупотребление процессуальным правом.

В судебном заседании 24 декабря 2008 года было заявлено  письменное ходатайство о необходимости отложения судебного разбирательства в связи с неполучением ОАО «Саратовэнерго» ответа на запрос в Министерство энергетики РФ от 10 декабря 2008 года, имеющего цель разъяснения, необходимо ли гарантирующему поставщику,  для получения статуса субъекта оптового рынка  выйти на оптовый рынок всеми точками поставки. Ходатайство было удовлетворено судом апелляционной инстанции, дело слушанием отложено на 23 января 2009 года. Однако, заявляя  ходатайство о перерыве, по аналогичным мотивам, представитель ОАО «Саратовэнерго»  не представил сведений, свидетельствующих о получении  Министерством энергетики РФ запроса от 10 декабря 2008 года, а также о возможности получения ответа на запрос в пятидневный срок, ограничившись  указанием на ведение телефонных переговоров.

Представители УФАС и ООО «СОЭК» поддержали позиции, изложенные в отзывах на апелляционную жалобу, настаивали на законности и обоснованности принятого по делу судебного акта.

Законность и обоснованность принятого решения проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке ст.ст. 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как усматривается из материалов дела, постановлением Комитета государственного регулирования тарифов Саратовской области от 13 ноября 2006 года № 14/4 функции гарантирующего поставщика ОАО «Облкоммунэнерго» переданы ООО «СОЭК»,  являющемуся поставщиком электрической энергии в 23 муниципальных образованиях Саратовской области».

Письмами   исх.  № 135/6 от 05 сентября 2007 года и исх. № 172 от 04 октября 2007 года ООО «СОЭК» был направлен в установленном порядке на согласование в адрес ОАО «Саратовэнерго», являющегося  смежным по отношению к Обществу субъектом оптового рынка электроэнергии и мощности, Перечни средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки в сечении Субъект 1- Субъект 2, необходимый для получения статуса субъекта оптового рынка электрической энергии.

Письмом № 0166/3985 от 26 сентября 2007 года  ОАО «Саратовэнерго» сообщило ООО «СОЭК», что для согласования вышеупомянутого Перечня необходимо представить однолинейную схему присоединения электрических сетей ОАО «Облкоммунэнерго» к внешним электрическим сетям, с указанием границ балансовой принадлежности между сетями ОАО «Облкоммунэнерго» и смежной сетевой компании, а так же места установки, типа и класса точности расчетных счетчиков. Кроме того, указанным письмом ОАО «Саратовэнерго» затребовало у ООО «СОЭК» копии актов о разграничении балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон.

Письмом исх. № 0166/4357 от 25 октября 2007 года ОАО «Саратовэнерго» вновь подтвердило необходимость  предоставления запрошенной  письмом  № 0166/3985  от 26 сентября 2007 года информации, а также сообщило, что анализ сводных актов первичного учета за поставленную ОАО «Саратовэнерго» электроэнергию по договору энергоснабжения от 01 января 2007 года  № 690 между ОАО «Саратовэнерго» и ООО «СОЭК» показывает, что часть приборов учета не соответствует требованиям, предъявляемым к приборам учета п. 126 Правил оптового рынка электрической энергии.

05 декабря 2007 года письмом исх. № 244 ООО «СОЭК»  направило в адрес ОАО «Саратовэнерго» для подписания Соглашение об информационном обмене, порядке расчета и согласования значений сальдо перетоков электрической энергии по точкам поставки по границам балансовой принадлежности по сечению ОАО « Волжская Межрегиональная распределительная компания» - ОАО «Облкоммунэнерго».

Письмом исх. № 0166/5083 от 29 декабря 2007 года ОАО «Саратовэнерго» возвратило документ и сообщило, что готово вернуться к рассмотрению Соглашения об информационном обмене после регистрации ГТП по данному сечению учета в НП «АТС» и получения Свидетельства о внесении компании в реестр субъектов оптового рынка.

Необоснованное, по мнению ООО «СОЭК» уклонение ОАО «Саратовэнерго» от подписания Соглашения об информационном обмене и согласования Перечней средств измерений, послужило поводом для обращения заинтересованного лица с жалобой в Управление Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области.

На основании  заявления  Управление возбудило в отношении   ОАО «Саратовэнерго» дело по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции». ( далее по тексту – Закон № 135-ФЗ).

По результатам рассмотрения дела антимонопольный орган принял решение от 20 мая 2008 года  № 3-161, которым признал  в действиях ОАО «Саратовэнерго»  нарушение ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ, выразившееся в необоснованном уклонении ОАО «Саратовэнерго»  от согласования Соглашения об информационном обмене и Перечня средств измерений            для целей коммерческого учета, что ущемляет интересы ООО «СОЭК», ограничивает конкуренцию на розничном рынке электрической энергии, создает препятствия ООО «СОЭК» в доступе на оптовый рынок электроэнергии, а также ущемляет интересы потребителей электрической энергии ООО «СОЭК».

На основании пункта 2 Решения Управление выдало ОАО «Саратовэнерго»   предписание  от 20 мая 2008 года № 3-161 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства путем согласования  представленных ООО «СОЭК» Соглашения об информационном обмене и Перечней средств измерений   для целей коммерческого учета, в порядке и в срок, установленный Регламентом коммерческого учета электроэнергии и мощности.

Не согласившись с вышеприведенными ненормативными актами Управления ОАО «Саратовэнерго»   обратилось в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд посчитал правильным вывод  УФАС по Саратовской области о необоснованном уклонении ОАО «Саратовэнерго» от согласования Соглашения об информационном обмене и Перечня средств измерений для целей коммерческого учета, ущемляющим интересы ООО «СОЭК», ограничивающим конкуренцию на розничном рынке электрической энергии, создающим препятствия ООО «СОЭК» к доступу на оптовый рынок электроэнергии (мощности), и ущемляющим  интересы потребителей электрической энергии ООО «СОЭК», что является нарушением ч. 1 ст. 10 Федерального закона "О защите конкуренции".

Довод ОАО «Саратовэнерго» о том, что оно не занимает доминирующего положения на оптовом рынке электрической энергии (мощности), в связи с чем не препятствует ООО «СОЭК» доступу на оптовый рынок электрической энергии (мощности) судом первой инстанции отклонен, как  не нашедший своего подтверждения и не имеющий отношения к существу рассматриваемого спора, поскольку, как указал суд, положение ОАО «Саратовэнерго» квалифицируется Саратовским УФАС России как доминирующее  (свыше 50%) на розничном рынке электрической энергии на территории Саратовской области в границах балансовой принадлежности электрических сетей каждой сетевой организации, к которым присоединены потребители ОАО «Саратовэнерго», что  подтверждается Обзором состояния конкурентной среды на розничном рынке электрической энергии, проведенным отделом товарных рынков Саратовского УФАС России.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, заслушав мнение представителей сторон, заинтересованного лица, считает жалобу ОАО «Саратовэнерго»  не подлежащей удовлетворению на основании следующего.

Материалами дела подтверждается, что Постановлением Комитета государственного регулирования тарифов Саратовской области от 13 ноября 2006 года № 14/5 функции гарантирующего поставщика ОАО «Облкоммунэнерго» переданы ООО «Саратовская областная энергосбытовая компания», которое является поставщиком электрической энергии в 23 муниципальных образованиях Саратовской области.

В соответствии с п. 40 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 31 августа 2006 года N 530, в случае если статус гарантирующего поставщика присвоен в соответствии с подпунктом "б" или "в" пункта 36 настоящих Правил организации, не имеющей права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке в отношении соответствующих ее зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика групп точек поставки (за исключением случаев, когда такая организация осуществляет функции гарантирующего поставщика на территории технологически изолированных территориальных электроэнергетических систем либо на территории Амурской области, Приморского края, Хабаровского края, Южно-Якутского района Республики Саха (Якутия), Еврейской автономной области), эта организация должна получить право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по группе точек поставки, соответствующей ее зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика, с 1 января очередного года, но не позднее 1 января 2010 г. (на момент обращения ООО «СОЭК» в УФАС по Саратовской области - не позднее 1 января 2008 года). В противном случае она лишается статуса гарантирующего поставщика в соответствующей зоне деятельности с 1 января 2010 года.

В силу  пункта 40 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 31 августа 2006 года N 530, ООО «СОЭК» должно получить право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по группе точек поставки,