Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2015 по делу n А57-24145/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При оценке доводов сторон суд принимает во внимание положения части 5 статьи 200 АПК РФ, согласно которой обязанность доказывания обоснованности принятия оспариваемого акта лежит на органе, принявшем оспариваемый ненормативный акт. Вместе с тем бремя доказывания обстоятельств, на которые ссылается лицо в обоснование своих требований и возражений в соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ лежит на лице, которое ссылается на указанные обстоятельства.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, исходил из того, что в материалах данного дела отсутствуют какие-либо доказательства, которые бы свидетельствовали о несоответствии оспариваемого решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области действующему законодательству, а также о нарушении прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

Суд апелляционной инстанции находит выводы суда первой инстанции не соответствующими фактическим обстоятельствам дела и положениям законодательства.

Нарушение прав и законных интересов заявителя напрямую следует из содержания оспариваемых актов.

Признание лица, нарушившим положения Федерального закона № 44 –ФЗ, и неисполнение предписания влечет негативные последствия для лица, в отношении которого принято соответствующее решение и выдано предписание.

Регулирование отношений, направленных на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, осуществляется Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

В соответствии с ч. 2 ст. 24 конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.

В силу положений ч. 1 ст. 39 Закона № 44-ФЗ для определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), за исключением осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), заказчик создает комиссию по осуществлению закупок (далее – комиссия). Согласно ч. 3 указанной статьи заказчиком могут создаваться конкурсные, аукционные, котировочные комиссии, комиссии по рассмотрению заявок на участие в запросе предложений и окончательных предложений и единые комиссии, осуществляющие функции по осуществлению закупок путем проведения конкурсов, аукционов, запросов котировок, запросов предложений. 

Аукцион в электронной форме проводится с соблюдением положений статей 59-69 Закона № 44-ФЗ.

Как указано выше, муниципальным дошкольным образовательным учреждением «Детский сад «Теремок» 11 сентября 2014 года был объявлен аукцион в электронной форме № 0360300199514000005 на выполнение работ по объекту: Капитальный ремонт, перепланировка и приспособление нежилых помещений 2-х этажного здания, площадью 245,01 кв. м, для размещения двух групп детей дошкольного возраста (3-7 лет) на 30 человек по адресу: Саратовская область, Саратовский район, с. Пристанное, ул. Советская, д. 17 «а».

По результатам рассмотрения первых частей заявок на участие в аукционе в электронной форме 30 сентября 2014 года Единой комиссией по определению поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для нужд муниципального дошкольного образовательного учреждения «Детский сад «Теремок» принято решение о допуске к участию в аукционе 4 участников. Заявки остальных участников были отклонены, в том числе и заявка участника с защищенным номером 8839246 (ООО «РСК СтройДом») по основаниям, предусмотренным пунктом 2 части 4 статьи 67 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», в связи с представлением информации, не соответствующей требованиям документации об аукционе, части IV «Техническая часть документации об аукционе в электронной форме».

Согласно части IV Документации об открытом аукционе в электронной форме подрядчик выполняет работы в соответствии с проектно-сметной документацией, а также в соответствии с действующими нормами, правилами, техническими условиями, регламентами, в установленные контрактом сроки.

Суд первой инстанции, соглашаясь с позицией антимонопольного органа, пришёл выводу о том, что в составе документации об аукционе отсутствует проектно-сметная документация.

В соответствии с пунктом 2 части 4 статьи 67 Закона № 44-ФЗ участник электронного аукциона не допускается к участив нем в случае несоответствия информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 настоящего Федерального закона требованиям документации о таком аукционе.

Согласно пункту 2 части 3 статьи 66 Закона № 44-ФЗ первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать информацию о согласии участника аукциона на выполнение работы или оказание услуги на условиях, предусмотренных документацией о таком аукционе, при проведении такого аукциона на выполнение работы или оказание услуги.

Документация об аукционе на выполнение работ по объекту: «Капитальный ремонт, перепланировка и приспособление нежилых помещений 2-х этажного здания, площадью 245,01 кв. м, для размещения двух групп детей дошкольного возраста (3-7 лет) на 30 человек по адресу: Саратовская область, Саратовский район, с. Пристанное, ул. Советская, д. 17 а, состоит из шести частей: Общие условия проведения аукциона в электронной форме; Информационная карта аукциона в электронной форме; Образцы форм и документов для заполнения участниками размещения заказа; техническая часть документации об аукционе в электронной форме; Проект государственного контракта; Обоснование начальной  (максимальной цены государственного контракта.

Предмет аукциона указан в п. 3 Информационной карты аукциона и заключается в выполнении работ по объекту: Капитальный ремонт, перепланировка и приспособление нежилых помещений 2-х этажного здания, площадью 245,01 кв. м, для размещения двух групп детей дошкольного возраста (3-7 лет) на 30 человек по адресу: Саратовская область, Саратовский район, с. Пристанное, ул. Советская, д. 17 «а».

Согласно пункту 4 Информационной карты (часть II Документации) подрядчик выполняет работы в соответствии с проектно-сметной документацией, а также в соответствии с действующими нормами, правилами, техническими условиями, регламентами, в установленные контрактом сроки. Помимо наименования работ, подлежащих выполнению, Техническая часть документации содержит сведения о материале, товаре, подлежащих использованию при производстве работ.

В связи с тем, что участник аукциона ООО «РСК СтройДом» (заявка под номером 8839246) представил информацию, не соответствующую требованиям документации, а именно, в заявке отсутствовал раздел общестроительные работы, его заявка на участие в электронном аукционе была отклонена (протокол № 1 от 30 сентября 2014 года).

Антимонопольный орган в оспариваемом решении указал на то, что согласно протоколу № 1 заявка участника была отклонена в связи с отсутствием раздела общестроительные работы.

Не смотря на указанное обстоятельство, Саратовское УФАС, а впоследствии и суд первой инстанции, пришли к выводу о том, что Единая комиссия допустила нарушение части 5 статьи 67 Закона № 44-ФЗ, сославшись на то, что участник не был допущен к участию в аукционе в связи с не указанием участником закупки показателей используемых материалов, содержащихся в разделе общестроительные работы части IV Технической части документации.

Полагая, что участник аукциона не имел возможности заполнить заявку в указанной части в соответствии с требованиями Документации, антимонопольный орган счел Единую комиссию нарушившей часть 5 статьи 67 Закона № 44-ФЗ, а заказчика – нарушившим пункты 1, 2 части 1 статьи 64, пункт 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ.

Установленные антимонопольным органом обстоятельства, по мнению последнего, повлекли за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе, что в силу положений п. 2 ч. 1 ст. 66 Закона № 44-ФЗ недопустимо.

При принятии решения судом первой инстанции не было учтено то, что пунктом 14 Информационной карты Документации об аукционе установлены требования к содержанию и составу заявки, согласно которому первая часть заявки должна содержать сведения о согласии, предусмотренном пунктом 2 части 3 статьи 66 Закона № 44-ФЗ, в том числе согласие на использование товара, в отношении которого в документации о таком аукционе содержится указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя товара, либо согласие, предусмотренное пунктом 2 части 3 статьи 66 Закона о контрактной системе, указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя товара и, если участник такого аукциона предлагает для использования товар, который является эквивалентным товару, указанному в данной документации, конкретные показатели товара, соответствующие значениям эквивалентности, установленным данной документацией, при условии содержания в ней указания на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя товара, а также требование о необходимости указания в заявке на участие в таком аукционе на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя товара.

Заявка ООО «РСК СтройДом», зарегистрированная под номером 8839246 (т. 2, л.д.120-127) не содержала сведений о даче согласия на производство работ, указанных в разделе Общестроительные работы технической части документации об аукционе, а именно, на производство устройства подстилающих слоев бетонных в количестве 22,5 кв.м., и устройства покрытий на растворе из сухой смести с приготовлением раствора в построечных условиях из плиток гладких неглазурованных керамических для полов одноцветных в количестве 200,3944 кв.м.

Не указание в заявке на согласие о выполнении указанных общестроительных работ правильно было расценено Единой комиссией в качестве нарушения требований документации и положений пункта 2 части 4 статьи 67 Закона № 44-ФЗ, что нашло отражение в протоколе № 1 рассмотрения первых частей заявок на участие в аукционе.

Ссылка антимонопольного органа на то, что Документация об аукционе не содержала сведений, предусмотренных пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ, несостоятельна в силу следующего.

Согласно части 1 статьи 64 Закона  № 44-ФЗ документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать следующую информацию:

1) наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта;

2) требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 настоящего Федерального закона и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе;

3) дата и время окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе;

4) дата окончания срока рассмотрения заявок на участие в таком аукционе в соответствии с частью 2 статьи 67 настоящего Федерального закона;

5) дата проведения такого аукциона в соответствии с частью 3 статьи 68 настоящего Федерального закона;

6) информация о валюте, используемой для формирования цены контракта и расчетов с поставщиками (подрядчиками, исполнителями);

7) порядок применения официального курса иностранной валюты к рублю Российской Федерации, установленного Центральным банком Российской Федерации и используемого при оплате контракта;

8) размер обеспечения исполнения контракта, срок и порядок предоставления указанного обеспечения, требования к обеспечению исполнения контракта;

9) возможность заказчика изменить условия контракта в соответствии с положениями настоящего Федерального закона;

10) информация о контрактной службе, контрактном управляющем, ответственных за заключение контракта, срок, в течение которого победитель такого аукциона или иной участник, с которым заключается контракт при уклонении победителя такого аукциона от заключения контракта, должен подписать контракт, условия признания победителя такого аукциона или иного участника такого аукциона уклонившимися от заключения контракта;

11) порядок, даты начала и окончания срока предоставления участникам такого аукциона разъяснений положений документации о таком аукционе;

12) информация о возможности одностороннего отказа от исполнения контракта в соответствии с положениями частей 8 - 26 статьи 95 настоящего Федерального закона.

Таким образом,в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 64 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать информацию о наименовании и описании объекта закупки и условиях контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» заказчик при описании в документации о закупке объекта