Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2015 по делу n А12-44040/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

данные изменений и учета; осуществление контроля за безопасным обслуживанием электрических установок потребителей, подключенных к электрическим сетям общества; деятельность по эксплуатации электрических сетей.

Исходя из изложенного, вывод антимонопольного органа о том, что ОАО «МРСК Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» занимает доминирующее положение на рынке передачи электрической энергии в границах электрических сетей, принадлежащих ОАО «МРСК Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» и расположенных на территории Волгоградской области, является обоснованным и заявителем не опровергнут.

Для квалификации действий хозяйствующего субъекта по статье 10 Закона о защите конкуренции необходимо доказать, что на соответствующем товарном рынке он занимает доминирующее положение, совершил действие (бездействие), характеризующееся как злоупотребление этим положением и это привело (создало угрозу) к ограничению конкуренции или ущемлению прав других лиц.

Таким образом, по делу помимо факта доминирования для признания субъекта допустившим злоупотребление доминирующим положением подлежат доказыванию обстоятельства, такие как: совершение доминантом действия (бездействие), характеризующегося как злоупотребление доминирующим положением и наступление (угроза наступления) одного из перечисленных выше последствий.

По мнению суда первой инстанции имеется совокупность условий, позволивших суду сделать вывод о нарушении ОАО «МРСК Юга» части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Суд первой инстанции сделал выводы несоответствующие установленным  обстоятельствам дела.

Как следует из материалов дела, между Тузиковым П.С. и ОАО «МРСК Юга»-«Волгоградэнерго» 06 мая 2013 заключен договор №111602-13-00122521-1 об осуществлении технологического присоединения (далее - договор №111602-13-00122521­1) энергопринимающих устройств, расположенных по адресу: Волгоградская область, Среднеахтубинский район, п. Киляковка, ул. Нагорная, д.3И, максимальной мощностью до 15 кВТ включительно. В качестве приложения к договору разработаны технические условия для присоединения к электрическим сетям № ЛР2/642ТП от 06 мая 2013 года.

Срок выполнения мероприятий по технологическому присоединению, согласно пункту 5 договора №111602-13-00122521-1, составляет 6 месяцев со дня заключения, то есть соответствующие мероприятия должны быть осуществлены в срок до 06 декабря 2013 года.

Согласно пункту 6 договора о технологическом присоединении № 111602-13­00122521-1   Сетевая организация взяла на себя обязательства надлежащим образом исполнить обязательства  по технологическому присоединению.

Во исполнение взятых на себя обязательств, ОАО «МРСК Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго»  16 мая 2013 года  утвердило техническое задание № 187-ТПП на выполнение проектной и рабочей документации «Электроснабжение строящегося жилого дома, расположенного в Волгоградской области, Среднеахтубинский район, п. Киляковка, ул. Нагорная, д. ЗИ...». В качестве оснований для проектирования в техническом задании № 187-ТПП от 16.05.2013 указан договор № 111602-13-00122521-1.

Поскольку объекты электросетевого хозяйства принадлежащие обществу и располагающиеся не далее 25 метров от границ указанного выше земельного участка отсутствовали, то в целях технологического присоединения участка требовалось строительство соответствующей линии электропередач.

Поскольку региональные проектные организации отказались принимать участие в конкурсе, проводимом ОАО «МРСК Юга»-«Волгоградэнерго» на право выполнения проектных работ по указанному выше объекту, обществом было принято решение по выполнению проектных работ силами филиала «Волгоградэнерго».

В июле 2013 года сотрудники филиала «Волгоградэнерго» определили ориентировочную трассу линейного объекта.

В целях исполнения обязательств по договору технологического присоединения после получения Акта выбора земельного участка и предварительного согласования новой трассы линейного объекта № 88 ОАО «МРСК Юга»-«Волгоградэнерго» только в октябре 2013 года выполнены соответствующие согласования.

В марте 2014 года ОАО «МРСК Юга» обратилось к Главе Среднеахтубинского муниципального района с заявлением о выдаче Постановления о предварительном согласовании места размещения объекта, а также с заявлением о подготовке публикации в газете о предварительном согласовании размещения линейного объекта.

Сетевой организацией представлено письмо Администрации Среднеахтубинского района Волгоградской области от 07 апреля 2014 года № 1537, из содержания которого следует, что предоставление земельного участка для общества на выполнение проектной и рабочей документации будет проходить путем проведения аукциона по предоставлению земельного участка на общих основаниях

Суд первой инстанции указал на то, что иных доказательств, свидетельствующих о выполнении мероприятий с целью исполнения договора об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям № 111602-13-00122521-1, ОАО «МРСК Юга» не представлено.

Вместе с тем, суд установил, что на момент рассмотрения дела в антимонопольном органе (08 сентября 2014 года) сетевая организация исполнила договор № 111602-13-00122521-1.

Установив, несоблюдение заявителем сроков выполнения мероприятий по осуществлению технологического присоединения к электрическим сетям (общий срок выполнения мероприятий по технологическому присоединению со стороны ОАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго», направленных на исполнение договора № 111602-13-00122521-1, составил 1 года 2 месяцев с момента подписания указанного договора), суд пришел к  выводу о нарушении ОАО «МРСК Юга» антимонопольного законодательства. При этом суд указал на то, что согласно подпункту «б» пункта 16, пункту 18 Правил технологического присоединения, срок осуществления всех мероприятий по технологическому присоединению  может превышать 6 месяцев для заявителей - физических лиц в целях технологического присоединения энергопринимающих устройств, максимальная мощность которых составляет до 15 кВт включительно; срок выполнения мероприятий по технологическом присоединению согласно пункту 5 договора о технологическом присоединении № 111602-13-00122521-1 составляет не более 6-ти месяцев в со дня заключения настоящего договора;   общество совершило сложное по объективной стороне злоупотребление, выразившееся в нарушении Правил № 861; нарушило порядок и сроки проведения мероприятий, предшествующих заключению договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии.

Доводы ОАО «МРСК Юга» об отсутствии технической возможности присоединения энергопринимающих устройств Тузикова П.С. судом первой инстанции отклонены, как не подтвержденные представленными доказательствами и не соответствующие нормативным правовым документам, поскольку отсутствие технической возможности на подключение не освобождает Сетевую организацию от исполнения обязанностей, возложенных на нее договором № 111602-13-00122521-1, пунктом 26 Закона об электроэнергетике и Правилами технологического присоединения (пункт 16). 

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами суда.

Технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер. Технологическое присоединение осуществляется на основании договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства, заключаемого между сетевой организацией и обратившимся к ней лицом. Указанный договор является публичным (часть 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике»).

В соответствии с пунктом 7 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила технологического присоединения № 861), процедура технологического присоединения включает в себя, в том числе, подачу заявки юридическим или физическим лицом (далее - заявитель), которое имеет намерение осуществить технологическое присоединение.

Пунктом 3 Правил технологического присоединения № 861 предусмотрено, что сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им настоящих Правил и наличии технической возможности технологического присоединения.

В соответствии с пунктом 6 Правил технологического присоединения № 861 технологическое присоединение осуществляется на основании договора, заключаемого между сетевой организацией и юридическим или физическим лицом, в сроки, установленные настоящими Правилами. Заключение договора является обязательным для сетевой организации.

Независимо от наличия или отсутствия технической возможности технологического присоединения на дату обращения заявителя сетевая организация обязана заключить договор с заявителем - физическим лицом, обратившимся в сетевую организацию с заявкой на технологическое присоединение энергопринимающих устройств, принадлежащих им на праве собственности или на ином предусмотренном законом основании (далее - заявка), а также выполнить в отношении энергопринимающих устройств таких лиц мероприятия по технологическому присоединению.

Согласно подпункту «в» пункта 7 Правил технологического присоединения № 861, в процедуру технологического присоединения включается, в том числе, выполнение сторонами договора мероприятий, предусмотренных договором.

Подпунктом «б» пункта 16 Правил технологического присоединения № 861, установлено, что срок осуществления мероприятий по технологическому присоединению является существенным и не может превышать шесть месяцев для заявителей - индивидуальных предпринимателей в целях технологического присоединения энергопринимающих устройств, максимальная мощность которых составляет до 15 кВт включительно.

В соответствии с пунктом 16.3 Правил технологического присоединения № 861 обязательства сторон по выполнению мероприятий по технологическому присоединению в случае заключения договора с заявителем - физическим лицом, распределяются следующим образом:

заявитель исполняет указанные обязательства в пределах границ участка, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства заявителя;

сетевая организация исполняет указанные обязательства до границ участка, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства заявителя.

Пункт 18 Правил технологического присоединения № 861 включают в себя следующие этапы выполнения мероприятий технологического присоединения:

а) подготовку, выдачу сетевой организацией технических условий и их согласование с системным оператором (субъектом оперативно-диспетчерского управления в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах), а в случае выдачи технических условий электростанцией - согласование их с системным оператором (субъектом оперативно-диспетчерского управления в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах) и со смежными сетевыми организациями;

б) разработку сетевой организацией проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным техническими условиями;

в) разработку заявителем проектной документации в границах его земельного участка согласно обязательствам, предусмотренным техническими условиями, за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности разработка проектной документации не является обязательной;

г) выполнение технических условий заявителем и сетевой организацией, включая осуществление сетевой организацией мероприятий по подключению энергопринимающих устройств под действие аппаратуры противоаварийной и режимной автоматики в соответствии с техническими условиями;

д) проверку сетевой организацией выполнения заявителем технических условий;

е) осмотр (обследование) присоединяемых энергопринимающих устройств должностным лицом федерального органа исполнительной власти по технологическому надзору при участии сетевой организации и собственника таких устройств, а также соответствующего субъекта оперативно-диспетчерского управления в случае, если технические условия подлежат в соответствии с настоящими Правилами согласованию с таким субъектом оперативно-диспетчерского управления (для заявителей - индивидуальных предпринимателей в целях технологического присоединения энергопринимающих устройств, максимальная мощность которых составляет до 150 кВт включительно (с учетом ранее присоединенных в данной точке присоединения энергопринимающих устройств) осмотр присоединяемых энергопринимающих устройств должен осуществляться с участием сетевой организации и заявителя);

ж) осуществление сетевой организацией фактического присоединения объектов заявителя к электрическим сетям и включение коммутационного аппарата (фиксации коммутационного аппарата в положении «включено»).

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, между Тузиковым П.С. и ОАО «МРСК Юга» (в лице филиала ОАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго») 06 мая 2013 года заключен договор об осуществлении технологического присоединения.

Срок выполнения мероприятий по технологическому присоединению согласно пункту 5 договора составляет 6 месяцев со дня заключения указанного договора.

В течение указанного срока ОАО «МРСК Юга» не смогло выполнить все мероприятия по технологическому присоединению строящегося жилого дома, расположенного по адресу: Волгоградская область, Среднеахтубинский район, п. Киляковка, ул.  Нагорная, д. 3И, что послужило основанием для вынесения антимонопольным органом решения и предписания о нарушении антимонопольного законодательства.

Вместе с тем объекты электросетевого хозяйства, а именно линия электропередачи с напряжением 10кВ, принадлежащая ОАО «МРСК Юга» и располагающаяся не далее 25 метров от границ земельных участков отсутствовала.

Судом первой инстанции установлено, что в целях технологического присоединения участка Тузикова П.С. требовалось строительство соответствующей линии электропередач. 

Техническими условиями № ЛР2/642ТП от 06 мая 2013 года (пункт 7) определены точка присоединения и максимальная мощностьэнергопринимающих устройств по каждой точке присоединения: опора на границе с участком заявителя вновь построенной сетевой организацией ВЛ-0,4 кВ от проектируемой КТП 6/0,4 кВ по ВЛ-6кВ № 2 ПС110/35/6кВ Ахтуба-15 кВТ. Основным источником питания определена ПС 110/35/6кВ «Ахтуба».

Таким