Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2015 по делу n А12-40661/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

кроме установленных частью 1 статьи 10 Федерального закона № 135-ФЗ, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим.

Субъектом правонарушения, предусмотренного статьей 10 Федерального закона № 135-ФЗ, является хозяйствующий субъект, занимающий доминирующее положение на соответствующем рынке работ (услуг).

Согласно статье 5 Федерального закона № 135-ФЗ доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим.

Кроме того, частью 5 указанной нормы права определено, что доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Как установил суд первой инстанции, основными видами деятельности ОАО «МРСК Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» являются оказание услуг по передаче электрической энергии; оказание услуг по распределению электрической энергии; оперативно-диспетчерское управление и соблюдение режимов энергосбережения и энергопотребления; оказание услуг по присоединению к электрическим сетям; оказание услуг по сбору, передаче и обработке технологической информации, включая данные изменений и учета; осуществление контроля за безопасным обслуживанием электрических установок потребителей, подключенных к электрическим сетям общества; деятельность по эксплуатации электрических сетей.

Исходя из изложенного, вывод антимонопольного органа о том, что ОАО «МРСК Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» занимает доминирующее положение на рынке передачи электрической энергии в границах электрических сетей, принадлежащих ОАО «МРСК Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» и расположенных на территории Волгоградской области, является обоснованным и заявителем не опровергнут.

Для квалификации действий хозяйствующего субъекта по статье 10 Закона о защите конкуренции необходимо доказать, что на соответствующем товарном рынке он занимает доминирующее положение, совершил действие (бездействие), характеризующееся как злоупотребление этим положением и это привело (создало угрозу) к ограничению конкуренции или ущемлению прав других лиц.

Таким образом, по делу помимо факта доминирования для признания субъекта допустившим злоупотребление доминирующим положением подлежат доказыванию обстоятельства, такие как: совершение доминантом действия (бездействие), характеризующегося как злоупотребление доминирующим положением и наступление (угроза наступления) одного из перечисленных выше последствий.

Судом первой инстанции совокупность таких условий не установлена.

Технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер. Технологическое присоединение осуществляется на основании договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства, заключаемого между сетевой организацией и обратившимся к ней лицом. Указанный договор является публичным (часть 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике»).

В соответствии с пунктом 7 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила технологического присоединения № 861), процедура технологического присоединения включает в себя, в том числе, подачу заявки юридическим или физическим лицом (далее - заявитель), которое имеет намерение осуществить технологическое присоединение.

Пунктом 3 Правил технологического присоединения № 861 предусмотрено, что сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им настоящих Правил и наличии технической возможности технологического присоединения.

В соответствии с пунктом 6 Правил технологического присоединения № 861 технологическое присоединение осуществляется на основании договора, заключаемого между сетевой организацией и юридическим или физическим лицом, в сроки, установленные настоящими Правилами. Заключение договора является обязательным для сетевой организации.

Независимо от наличия или отсутствия технической возможности технологического присоединения на дату обращения заявителя сетевая организация обязана заключить договор с заявителем - физическим лицом, обратившимся в сетевую организацию с заявкой на технологическое присоединение энергопринимающих устройств, принадлежащих им на праве собственности или на ином предусмотренном законом основании (далее - заявка), а также выполнить в отношении энергопринимающих устройств таких лиц мероприятия по технологическому присоединению.

Согласно подпункту «в» пункта 7 Правил технологического присоединения № 861, в процедуру технологического присоединения включается, в том числе, выполнение сторонами договора мероприятий, предусмотренных договором.

Подпунктом «б» пункта 16 Правил технологического присоединения № 861, установлено, что срок осуществления мероприятий по технологическому присоединению является существенным и не может превышать шесть месяцев для заявителей - индивидуальных предпринимателей в целях технологического присоединения энергопринимающих устройств, максимальная мощность которых составляет до 15 кВт включительно.

В соответствии с пунктом 16.3 Правил технологического присоединения № 861 обязательства сторон по выполнению мероприятий по технологическому присоединению в случае заключения договора с заявителем - физическим лицом, распределяются следующим образом:

заявитель исполняет указанные обязательства в пределах границ участка, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства заявителя;

сетевая организация исполняет указанные обязательства до границ участка, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства заявителя.

Пункт 18 Правил технологического присоединения № 861 включают в себя следующие этапы выполнения мероприятий технологического присоединения:

а) подготовку, выдачу сетевой организацией технических условий и их согласование с системным оператором (субъектом оперативно-диспетчерского управления в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах), а в случае выдачи технических условий электростанцией - согласование их с системным оператором (субъектом оперативно-диспетчерского управления в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах) и со смежными сетевыми организациями;

б) разработку сетевой организацией проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным техническими условиями;

в) разработку заявителем проектной документации в границах его земельного участка согласно обязательствам, предусмотренным техническими условиями, за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности разработка проектной документации не является обязательной;

г) выполнение технических условий заявителем и сетевой организацией, включая осуществление сетевой организацией мероприятий по подключению энергопринимающих устройств под действие аппаратуры противоаварийной и режимной автоматики в соответствии с техническими условиями;

д) проверку сетевой организацией выполнения заявителем технических условий;

е) осмотр (обследование) присоединяемых энергопринимающих устройств должностным лицом федерального органа исполнительной власти по технологическому надзору при участии сетевой организации и собственника таких устройств, а также соответствующего субъекта оперативно-диспетчерского управления в случае, если технические условия подлежат в соответствии с настоящими Правилами согласованию с таким субъектом оперативно-диспетчерского управления (для заявителей - индивидуальных предпринимателей в целях технологического присоединения энергопринимающих устройств, максимальная мощность которых составляет до 150 кВт включительно (с учетом ранее присоединенных в данной точке присоединения энергопринимающих устройств) осмотр присоединяемых энергопринимающих устройств должен осуществляться с участием сетевой организации и заявителя);

ж) осуществление сетевой организацией фактического присоединения объектов заявителя к электрическим сетям и включение коммутационного аппарата (фиксации коммутационного аппарата в положении «включено»).

Как следует из материалов дела, между Абдуловой Мариной Евгеньевной и ОАО «МРСК Юга» (в лице филиала ОАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго») 11 апреля 2013 года заключен договор № 11602-13-00120597-2 об осуществлении технологического присоединения.

Срок выполнения мероприятий по технологическому присоединению согласно пункту 5 договора составляет 6 месяцев со дня заключения указанного договора.

В течение указанного срока ОАО «МРСК Юга» не смогло выполнить все мероприятия по технологическому присоединению строительной площадки жилого дома, расположенного по адресу: Волгоградская область, Среднеахтубинский район, п. Киляковка, пер. Зеленый, д. 5Б, что послужило основанием для вынесения антимонопольным органом решения и предписания о нарушении антимонопольного законодательства.

Вместе с тем объекты электросетевого хозяйства, а именно линия электропередачи с напряжением 10кВ, принадлежащая ОАО «МРСК Юга» и располагающаяся не далее 25 метров от границ земельных участков отсутствовала.

Судом первой инстанции установлено, что в целях технологического присоединения участка Абдуловой Марины Евгеньевны требовалось строительство соответствующей линии электропередач с уровнем напряжения 10 кВ.

Принимая во внимание, что ближайшей к участку заявителя линией электропередачи с указанным напряжением является BЛ-0,4 кВ от BЛ-0,4 кВ № 1 ТП № 104/160 кВа по ВЛ-6кВ. № 31 ПС 110/35/6 кВ «Ахтуба» - 15 кВт., было определено, что в целях исполнения договора об осуществлении технологического присоединения необходимо строительство воздушной линии ВЛ-0,4 кВ от ВЛ-0,4 кВ № 1 ТП № 104/160 кВа от подстанции «Ахтуба».

Мероприятия, предусмотренные техническими условиями № ЛР2/616ТП от 11 апреля 2013 года, и являются неотъемлемой частью договора об осуществлении технологического присоединения от 11 апреля 2013 года № 11602-13-00120597-2.

Таким образом, без строительства новой линии электропередач с уровнем напряжения 10 кВ исполнить обязательства по технологическому присоединения объекта заявителя объективно не возможно.

Для исполнения обязательств по договору технологического присоединения ОАО «МРСК Юга» разработало и утвердило в пределах срока, установленного договором на технологическое присоединение, технические задания на выполнение проектной и рабочей документации от 22.04.2013 № 161-ТПП, от 03.10.2013 № 335-ТПП, от 03.10.2013 № 336-ТПП.

Для исполнения договора технологического присоединения ОАО «МРСК Юга»в пределах того же срока провело конкурс на право заключения договора на выполнение проектной и рабочей документации, строительно-монтажных, электромонтажных, пусконаладочных работ «под ключ» по объекту «Электроснабжение стройплощадки жилого дома, расположенной в Волгоградской области, Среднеахтубинском районе, п. Киляковка, пер. Зеленый, д.5Б.

Победителем торгов было признано «ЭНЕКС» (ОАО). Результаты конкурса отражены в выписке из протокола от 09 августа 2013 года № 30.

29 августа 2013 года с «ЭНЕКС» (ОАО) заключен договор на выполнение работ направленных на обеспечение технологического присоединения Заявителей к объектам филиала ОАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» № 34001300001239. Срок выполнения работ по договору - в течение 6 месяцев с момента заключения договора.

В мае 2013 года ОАО «МРСК Юга» направило в администрацию Среднеахтубинского муниципального района заявление о выдаче акта выбора земельного участка и предварительного согласования.

В июле 2013 года ОАО «МРСК Юга» повторно направило в администрацию Среднеахтубинского муниципального района заявление о выдаче акта выбора земельного участка и предварительного согласования.

В целях исполнения обязательств по договору технологического присоединения ОАО «МРСК Юга» после получения Акта выбора земельного участка и предварительного согласования новой трассы линейного объекта № 68 (в августе 2013 года), выполнены согласования со всеми заинтересованными лицами.

В октябре 2013 года ОАО «МРСК Юга» обратилось к Главе Среднеахтубинского муниципального района с заявлением о выдаче Постановления о предварительном согласовании места размещения объекта.

22 октября 2013 года администрация Среднеахутбинского муниципального района в письме указала на необходимость проведения аукциона по предоставлению земельного участка для электроснабжения строительной площадки жилого дома.

В процессе разработки проектной документации ОАО «МРСК Юга» столкнулось с проблемой отсутствия свободных земельных участков на территории п. Киляковка Среднеахтубинского района, которая обнаружилась на этапе публикации в печатном издании намерения «Волгоградэнерго» арендовать согласованный в установленном порядке земельный участок под строительство воздушной линии (ВЛИ - 0,4 кВ). Сформированный градостроительной комиссией администрации единственно возможный земельный участок под размещение вышеуказанного линейного объекта, согласно статьи 30 Земельного кодекса Российской Федерации может быть предоставлен «Волгоградэнерго» лишь по результатам проведения аукциона, т.к. в период публикации в администрацию Среднеахтубинского муниципального района Волгоградской области поступило заявление об испрашивании данного земельного участка третьим лицом.

До настоящего