Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2015 по делу n А12-15523/12. Изменить решение (ст.269 АПК)

различного рода первичные документы, в том числе акты перетока за апрель  2012 г., акты приема - передачи за спорные периоды, акты оказания услуг за спорные периоды, платежные поручения о частичной оплате задолженности после подачи исков в суд, как по первоначальному, так и по встречному иску, расчеты задолженностей и иные документы.

Арбитражный суд первой инстанции, удовлетворяя первоначальные и встречные исковые требования в части, руководствовался ГК РФ, ЖК РФ, Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила № 861), Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. № 530 (далее Правила № 530), действовавшими в спорный период.

Однако, арбитражным судом первой инстанции не учтено следующее.

Спор по первоначальному и встречному искам касается периода апреля  2012г.

Согласно пункту 2 статьи 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре.

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, указанные в договоре возмездного оказания услуг (пункт 1 статьи 781 ГК РФ).

Из статьи 37 Федерального закона «Об электроэнергетике», пунктов 6 и 7 Правил № 861 следует, что услуги по передаче электрической энергии могут оказываться как конечным потребителям, так и сбытовой либо сетевой организациям.

Подпункт «б» пункта 14 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг от 27.12.2004 № 861 гласит, что при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

Пункт 145 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее - Правила № 530) устанавливает расчетные способы определения объема потребления электрической энергии потребителем в случае выявления неисправности или утраты расчетного прибора учета, а также в случае отсутствия контрольного прибора учета. При этом в пункте 145 Правил № 530 содержится прямая оговорка о том, что предусмотренные им расчетные способы не подлежат применению к гражданам-потребителям и потребителям, присоединенная мощность энергопринимающих устройств которых не превышает 25 кВхА.

Как следует из абзаца третьего пункта 147 Правил № 530, в целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством РФ. Указанный порядок вытекает из общего правила, закрепленного в пункте 136 Правил № 530, в соответствии с которым положения этого раздела применяются в отношении граждан-потребителей, если иное не установлено жилищным законодательством Российской Федерации.

Таким образом, Правила № 530 применительно к порядку определения объема полезного отпуска электрической энергии гражданам-потребителям содержат прямое указание о применимости к этим отношениям положений жилищного законодательства.

Практика применения положений жилищного законодательства, регулирующих порядок определения объема коммунального ресурса, поставленного в многоквартирный жилой дом, не оборудованный общедомовыми приборами учета, при наличии в жилых помещениях проживающих в таком доме граждан индивидуальных приборов учета, установлена в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 № 525/09, от 22.09.2009 № 5290/09, от 15.07.2010 № 2380/10 и заключается в том, что названный объем подлежит определению исходя из нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг, установленных в соответствии с жилищным законодательством.

Статьей 157 ЖК РФ установлено, что размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов РФ в порядке, установленном Правительством РФ.

В соответствии с пунктами 50 и 51 «Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг» утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 г. № 861, размер фактических потерь определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В силу ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий недопустимы.

В соответствии с п. 64 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в РФ, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 № 109, в редакции Постановления Правительства РФ от 31.12.2010        № 1242, гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) выбирают вариант тарифа на очередной календарный год путем направления письменного уведомления в сетевую организацию в течение 1 месяца с даты принятия решения об установлении тарифов в соответствующей субъекте РФ. При этом выбранный вариант тарифа применяется для целей расчетов за услуги по передаче электрической энергии с даты введения в действие указанных тарифов на услуги по передаче электрической энергии. При отсутствии указанного уведомления расчеты за услуги по передаче электрической энергии, если иное не установлено по соглашению сторон, производятся по варианту тарифа, применяющемуся в предшествующий расчетный период регулирования. В расчетном периоде регулирования не допускается изменение варианта тарифа, если иное не установлено по соглашению сторон.

Во исполнение условий договора оказания услуг по передаче электрической энергии № 10-пэ/29 от 30.04.2009 МУПП «ВМЭС» оказало ОАО «Волгоградэнергосбыт» услуги по передаче электроэнергии в апреле 2012 г.

По факту передачи электрической энергии за указанный период МУПП «ВМЭС» составлен и направлен ОАО «Волгоградэнергосбыт» акт выполненных работ (оказанных услуг) от 30.04.2012 № 00003927, который подписан последним с разногласиями.

Для определения объемов отпуска электрической энергии и потерь в электрических сетях в ходе рассмотрения спора при повторном рассмотрении дела проведена дополнительная судебная экспертиза, проведение которой поручено ООО «Региональный экспертный центр».

Согласно экспертному заключению от 06.11.2014 объем  и стоимость оказанных услуг юридическим лицам составили 33 336 840 кВт*ч на сумму 86 307 592, 33 (с учетом НДС),  объем и стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии приравненным к населению составил 15 172 857 кВт*ч на сумму 11 650 651, 22 руб.; объем и стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии по физическим лицам составил 30 702 697 кВт*ч на сумму 23 387 458, 03 руб., в том числе частный сектор 6 265 620 кВт*ч на сумму 4 811 127, 75 руб., многоквартирные дома, не оборудованные приборами учета 15 426 392 кВт*ч на сумму 11 845 330, 96 руб.,  многоквартирные дома, оснащенные приборами на места общего пользования  8 765 904 кВт*ч на сумму 6 730 999, 32 руб.

Эксперты проанализировали потребление электрической энергии потребителями ОАО «Волгоградэнергосбыт» - физическими лицами, проживающим в индивидуальных жилых домах, имеющим непосредственное присоединение к сетям МУПП «ВМЭС, и выделили группу потребителей, по которым на основании имеющихся данных не представлялось возможным определить объем потребления электроэнергии по показаниям индивидуальных приборов учета, либо по нормативу потребления, за период с 01.04.2012 по 30.04.2012 из-за отсутствия необходимой информации об абоненте, такой как количество жильцов и\или количество комнат в индивидуальном жилом доме. Экспертам были предоставлены соответствующая информация по состоянию на 01.05.2012. Эксперты посчитали объем электроэнергии по нормативу с учетом полученной информации, определив 1789 потребителей и 185277 кВт.ч., но так как информация относится к иному периоду, не включили ее в общую сумму потребителей физическими лицами электроэнергии, оставив это на усмотрение суда.

С учетом норм, закрепленных в арбитражном процессуальном кодексе, данные доказательства должны соответствовать признакам относимости и допустимости, а также быть достоверными. 

Статьей 541 ГК РФ количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В материалы дела сторонами не представлены  акты контрольного съема показаний, договора с указанными потребителями, квитанции об оплате потребителями иные документы.

То есть в данном случае в деле отсутствуют доказательства, подтверждающие фактическое потребление электроэнергии потребителями, проживающими в домах частного сектора.

Кроме того, как следует из заключения экспертов указанные объемы определены экспертами на основании данных представленных МУПП «ВМЭС» за май 2012 г., иных доказательств для определения достоверности указанных данных экспертами не выявлены.  В связи с чем, эксперты не включили данные объемы в собственный полезный отпуск ОАО «Волгоградэнергосбыт».

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Таким образом, объем в размере 185 277 кВт*ч стоимостью 142 267,06 руб. по потребителям, проживающим в домах частного сектора  не подлежит включению в объем собственного полезного отпуска.

Как следует из материалов дела МУПП «ВМЭС» было заявлено о необходимости включения  объем оказанных услуг 263 762 кВт*ч. (возражения МУПП «ВМЭС» от 10.12.2014г. на заявление об уточнении исковых требований ОАО «Волгоградэнергосбыт» от 03.12.2014г.) ОАО «Волгоградэнергосбыт» с учетом замечаний по ряду домов признаны объемы по многоквартирным домам указанным МУПП «ВМЭС»  в возражениях в объемах 244 781 кВт*ч на сумму 281 871, 83 руб., что отражено  в отзыве на исковое заявление от 08.12.2014г.  и приложенном к нему расчете.

При этом ОАО «Волгоградэнергосбыт»  при определении суммы был не правильно применен тариф 0,975870 вместо 0, 65073 руб./кВтч.

Однако, указанный объем и стоимость не оспариваются ОАО «Волгоградэнергосбыт», суд  первой инстанции правомерно дополнил объем оказанных услуг по передаче электрической энергии потребления по потребителям проживающим в многоквартирных домах, не оборудованных приборами учета и рассчитанными исходя из норматива потребления в объеме 244 781 кВт.ч на сумму 281 871,83 руб.  Данные объемы и стоимость не оспариваются ОАО «Волгоградэнергосбыт».

Таким образом, объем оказанных услуг по передаче электрической энергии будет составлять 79 121 394 кВт*ч 121 627 537, 40 руб. С учетом оплаты в размере  117 593 782, 62 руб. задолженность ОАО «Волгоградэнергосбыт» за оказанные услуги по передаче электрической энергии за апрель 2012 г. составляет 4 033 790, 78 руб.

В апреле 2012 г. ОАО «Волгоградэнергосбыт» осуществляло поставку электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к сетям МУПП «ВМЭС» в свою очередь последнее оказывало услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт».

В пункте 3 статьи 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» предусмотрено, что порядок определения стоимости потерь в электрических сетях и порядок их оплаты регулируются Правилами № 861.

В силу пунктов 50, 51 Правил № 861 размер фактических потерь в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 442 от 04.02.2012 (далее Основных положений) предусмотрено, что на основании определенных объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации (пункт 185).

В пункте 186 Основных положений указано, что в целях осуществления действий, указанных в пункте 185 настоящего документа, каждая сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций.