Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.02.2015 по делу n А06-7344/2011. Изменить решение (ст.269 АПК)

электрической энергии, поступившее в сети Исполнителя.

Э опт.тсо - количество электрической энергии, отпущенное из сетей Исполнителя.

Количество электрической энергии, принятое в сеть, определяется на основании данных приборов учета (соглашений об информационном обмене) и включает в себя:

количество электрической энергии, принятое в сеть с ОРЭЭ в пределах или на границах балансовой принадлежности Исполнителя;

количество электрической энергии, принятое в сеть Исполнителя от производителей электроэнергии;

количество электрической энергии, принятое в сеть Исполнителя от потребителей, имеющих блок-станции;

количество электрической энергии, принятое в сеть Исполнителя из сети смежной сетевой организации.

Количество электрической энергии, отпущенное из сети Исполнителя, определяется на основании данных приборов учета (соглашений об информационном обмене), и включает в себя:

количество электрической энергии, отпущенное в сеть смежной сетевой компании на границе балансовой принадлежности Исполнителя и смежной сетевой организации, количество электрической энергии, израсходованное Исполнителем на хозяйственные нужды, количество электрической энергии, потребленной электростанциями генерирующих компаний, работающими в режиме потребления электрической энергии, количество электроэнергии, потребленное Потребителями, присоединенными к сетям Исполнителя, в том числе количество электрической энергии, рассчитанное по актам о безучетном потреблении.

Условиями Договора закреплена обязанность по приобретению потерь возникающих исключительно в сетях ответчика. Аналогичные требования содержатся в законодательстве, регулирующем взаимоотношения сторон.

Согласно абзацу 3 пункта 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» сетевая организация или иной владелец электросетевого хозяйства обязаны в установленном порядке по требованию гарантирующего поставщика (энергосбытовой, сетевой организации) оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

По смыслу части 1 пункта 3 статьи 32 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и(или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

В соответствии с пунктами 50, 51 «Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861, размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации. Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Согласно пункту 121 «Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530 (действовавших в спорный период) сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии.

Сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии представляет данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям) (пункт 159 Положений).

В силу статьи 210 ГК РФ собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором.

Из системного толкования статей 26, 32 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», пункта 51 «Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861, пунктов 121, 159 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530, статьи 210 ГК РФ следует, что на сетевую организацию возлагается обязанность по оплате стоимости фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих ей объектах сетевого хозяйства.

В силу пункта 136 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства от 31.08.2006 № 530 (далее - Правила № 530), оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии.

Согласно статье 541 ГК РФ количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о её фактическом потреблении.

В соответствии со статьей 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Как полагает ОАО «МРСК Юга», в рамках дела № А06-7614/2010 судом установлен объем потребленной ОАО «Астраханская энергосбытовая компания» потребленной электроэнергии за спорный период.

Данный довод судебной коллегией отклоняется как несостоятельный.

Так, судом первой инстанции в рамках дела № А06-7614/2010, рассматривались исковые требования ОАО «МРСК Юга» о взыскании с ОАО «Астраханская энергосбытовая компания» задолженности за оказанные услуги по передаче энергии за период, который частично совпадает с исковым периодом (сентябрь 2008 года).

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2013 по делу № А06-7614/2010 решение отменено в части, взысканы с ОАО «Астраханская энергосбытовая компания» в пользу ОАО «МРСК Юга» сумма основного долга в размере 2 956 846 рублей 71 копейка и расходы по оплате государственной пошлины в размере 19 560 рублей 16 копеек.

Апелляционным судом в указанном постановлении установлено, что в сентябре 2008 года ОАО «МРСК Юга» были оказаны услуги по передаче электрической энергии в количестве 159 556 065 кВт/ч на сумму 113 715 497 рублей 04 копейки. Объем оказанных услуг принят с разногласиями и составил по данным ОАО «Астраханская энергосбытовая компания» 140 901 572 кВт/ч на сумму 98 940 399 рублей 87 копеек. Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии не принятый к оплате ОАО «Астраханская энергосбытовая компания» составил 18 654 493 кВт/ч на сумму 14 775 097 рублей 17 копеек.

Таким образом, судом первой инстанции установлено, что часть объема оказанных услуг является разногласным и подлежит доказыванию в рамках настоящего дела истцом.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд установил, что за спорный период (июль - декабрь 2008 года, июль, сентябрь - декабрь 2009 года) разногласия между сторонами по объему переданной электрической энергии составили 190 529 610 кВт/ч, что составило сумму 195 551 995 рублей 95 копеек.

В соответствии со статьей 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Однако, в рамках дела № А06-7614/2010 определялась лишь обоснованность включения в полезный отпуск услуг по передаче электрической энергии объема электроэнергии, зафиксированного актами о неучтенном потреблении электрической энергии, и не были разрешены разногласия по акту сдачи-приемки услуг по передаче электрической энергии. Судебным актом по данному делу установлен объем ненормативных потерь в сетях ответчика  на сумму 514 340 рублей, в остальной части объёма полезного отпуска электроэнергии потребителям оценка судом не давалась.

Соответственно, объем поставленной в счет возмещения потерь электрической энергии в остальной части заявленных истцом в настоящем деле исковых требований не установлен в рамках дела № А06-7614/2010 и подлежит новому доказыванию в рамках дела № А06-7344/2011.

В рамках рассмотрения настоящего спора истцу необходимо доказать объем ненормативных потерь в сетях ответчика в сентябре 2008 года.

Судебной коллегией установлено, что между сторонами возникли разногласия по объему полезного отпуска энергии, отпущенной бытовым потребителям, проживающим в Советском, Ленинском, Кировском и Трусовском районах города Астрахани. В связи с чем, возникла необходимость экспертным путем исследовать вопрос об объемах электрической энергии, отпущенной в исковой период физическим лицам с учетом положений действующего законодательства (в том числе по индивидуальным и многоквартирным жилым домам).

Рассмотрение и разрешение вышеуказанного вопроса требовало специальных познаний, имелись основания для назначения судебной экспертизы.

В ходе рассмотрения апелляционной жалобы по ходатайству ОАО Астраханская энергосбытовая компания» по делу назначена судебная экспертиза, производство которой поручено ООО «Региональный экспертный центр».

Перед экспертом были поставлены следующие вопросы:

- определить объём электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО «Астраханская энергосбытовая компания» - физическим лицам, имеющим непосредственное присоединение к сетям филиала ОАО «МРСК Юга» -«Астраханьэнерго», проживающим в Советском, Ленинском, Кировском и Трусовском районах города Астрахани в индивидуальных жилых домах, при наличии индивидуальных приборов учета - по их показаниям, при отсутствии индивидуальных приборов учета – на основании действующего законодательства; проживающим в Советском, Ленинском, Кировском и Трусовском районах города Астрахани в многоквартирных жилых домах, при наличии общедомовых приборов учета - по их показаниям, при отсутствии общедомовых приборов учета – на основании действующего законодательства, за период с 01.09.2008 по 30.09.2008;

- на основании данных, установленных по вопросу 1 определить объем полезного отпуска, подлежащий исключению из объема потерь электрической энергии за сентябрь 2008 г. (объем неподтвержденных разногласий);

- определить объем полезного отпуска, подлежащий включению в объем потерь электрической энергии за сентябрь 2008 г. (объем подтвержденных разногласий);

- определить стоимость объема потерь, не оплаченной со стороны филиала ОАО «МРСК Юга» - «Астраханьэнерго» за сентябрь 2008 г. (сумму задолженности).

Экспертом даны следующие ответы на постановленные вопросы:

1) всего объём электрической энергии, отпу­щенной потребителям ОАО «Астраханская энергосбытовая компания» фи­зическим лицам, подключенных к электрическим сетям ФОАО «МРСК Юга» - «Астраханьэнерго» за сентябрь 2008г. составил: 21 672 890 кВт*ч;

2) объём полезного отпуска, подлежащий исключению из объёма по­терь электрической энергии за сентябрь 2008г. (объём неподтвержденных разногласий) составил 10 852 401 кВт*ч;

3) объём полезного отпуска, подлежащий включению в объём потерь электрической энергии за сентябрь 2008г. (объём подтвержденных разно­гласий) составил: 7 802 092 кВт*ч;

4) стоимость объёма потерь, не оплаченной со стороны филиала ОАО «МРСК Юга» - «Астраханьэнерго» за сентябрь 2008г. (сумма задолженно­сти) равна 12 103 187,17 рублей в т.ч. НДС.

Статьей 71 АПК РФ предусмотрено, что арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Заключение эксперта оглашается в судебном заседании и исследуется наряду с другими доказательствами по делу (часть 3 статьи 86 АПК РФ).

В соответствии со статьей 8 Федерального закона от 31.05.2001 № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» эксперт проводит исследования объективно, на строго научной и практической основе, в пределах соответствующей специальности, всесторонне и в полном объеме. Заключение эксперта должно основываться на положениях, дающих возможность проверить обоснованность и достоверность сделанных выводов на базе общепринятых научных и практических данных.

В силу положений статьи 16 указанного Закона, эксперт обязан провести полное исследование представленных ему объектов и материалов дела, дать обоснованное и объективное заключение по поставленным перед ним вопросам.

В заключении должны быть отражены объекты исследований, содержание и результаты исследований с указанием примененных методов (пункты 6, 7 статьи 86 АПК РФ), оценка результатов исследований, выводы и их обоснование (пункт 8 статьи 86 АПК РФ).

Оценив представленное заключение эксперта, суд апелляционной инстанции считает, что оно отвечает требованиям, предъявляемым к составлению такого роду документам, содержит сведения об эксперте, с указанием образования, стажа работы, эксперт предупрежден об уголовной ответственности по статье 307 Уголовного кодекса Российской Федерации о даче заведомо ложного заключения.

Данное заключение содержит исследовательскую часть с указанием примененных методов исследования, является полным, ясным, содержит оценку результатов исследований, однозначные выводы и их обоснование.

  Использованная экспертом методика определения объёма полезного отпуска электроэнергии потребителям – гражданам, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных приборами учёта, соответствует положениям действующего законодательства