Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2014 по делу n А12-2569/12. Изменить решение (ст.269 АПК)

по признаку собственности или владения на ином предусмотренном федеральными законами основании, определяющая границу эксплуатационной ответственности между сетевой организацией и потребителем услуг по передаче электрической энергии (потребителем электрической энергии, в интересах которого заключается договор об оказании услуг по передаче электрической энергии) за состояние и обслуживание электроустановок.

Пунктом 89 Основных положений определено, что количество приобретаемой исполнителем коммунальных услуг у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) электрической энергии определяется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

Таким образом, независимо от выбранного собственниками помещений в многоквартирном доме способа управления, и, соответственно от того, кто приобретает у гарантирующего поставщика электрическую энергию для снабжения многоквартирного дома, определение объемов поставленной электрической энергии в соответствии с действующим законодательством должно осуществляться на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, указанные в договоре возмездного оказания услуг (пункт 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Подпункт «б» пункта 14 Правил № 861 предусматривает, что при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

В соответствии с пунктом 136 Основных положений оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Положения настоящего раздела применяются в отношении граждан-потребителей, если иное не установлено жилищным законодательством Российской Федерации.

Пункт 145 Основных положений устанавливает расчетные способы определения объема потребления электрической энергии потребителем в случае выявления неисправности или утраты расчетного прибора учета, а также в случае отсутствия контрольного прибора учета.

Как следует из абзаца третьего пункта 147 Основных положений, в целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

Таким образом, Основные положения применительно к порядку определения объема полезного отпуска электрической энергии гражданам-потребителям содержат прямое указание о применимости к этим отношениям положений жилищного законодательства.

Практика применения положений жилищного законодательства, регулирующих порядок определения объема коммунального ресурса, поставленного в многоквартирный жилой дом, не оборудованный общедомовыми приборами учета, при наличии в жилых помещениях у проживающих в таком доме граждан индивидуальных приборов учета установлена в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009            № 525/09, от 22.09.2009 № 5290/09, от 15.07.2010 № 2380/10 и заключается в том, что названный объем подлежит определению исходя из нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг, установленных в соответствии с жилищным законодательством. При установлении указанных нормативов показания индивидуальных приборов учета не принимаются во внимание.

Таким образом, согласно позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в названных постановлениях действующее нормативное регулирование отношений по энергоснабжению допускает учет фактического потребления электроэнергии одним из двух способов: либо по показаниям приборов учета, установленных на сетях абонента на границе эксплуатационной ответственности между сетевой организацией (применительно к спорным правоотношениям) и абонентом, либо расчетным путем, исходя из количества жителей и утвержденных нормативов.

Статьей 157 Жилищного кодекса Российской Федерации установлено, что размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Пунктом 3 статьи 26 Закона № 35 установлено, что порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь регулируются Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, установленными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктами 50, 51 Правил № 861 размер фактических потерь определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации. При этом сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Таким образом, определение потерь в электрических сетях напрямую зависит от объема электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенной к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Согласно пунктам 120, 121 Основных положений потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII документа.

Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

В случае отсутствия в месте присоединения энергопринимающего устройства потребителя к электрической сети и (или) в месте присоединения электрических сетей разных собственников (законных владельцев) прибора учета либо в случае несоответствия такого прибора учета установленным требованиям определение величины потребленной (переданной в электрические сети иных собственников (владельцев) сетей) электрической энергии осуществляется в установленном разделом XII настоящего документа порядке (пункт 122 Основных положений).

Таким образом, анализ вышеприведенных норм права позволяет сделать вывод, что установленный статьей 157 Жилищного кодекса Российской Федерации и пунктами 19, 25 Правил № 307 порядок применим к отношениям между сетевой организаций и энергоснабжающей организацией при определении объема фактического отпуска из сетей сетевой организации гражданам потребителям, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета.

Указанная правовая позиция определена Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 06.12.2011                     № 9797/11.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий недопустимы.

В ходе рассмотрения спора по настоящему делу Арбитражным судом Волгоградской области была назначена экспертиза по определению объемов и отпуска электрической энергии и потерь в электрических сетях за период с октября по декабрь 2011 года, производство которой было поручено ООО «Фикон».

В связи с наличием у сторон разногласий по объему отпущенной электроэнергии в исковом периоде потребителям юридическим лицам, а также необходимостью дополнительного исследования вопроса, касающегося энергопотребления физическими лицам, проживающими в многоквартирных жилых домах,  Арбитражным судом Волгоградской области была назначена дополнительная экспертиза, производство которой поручено ООО «Бюро экспертиз».

В материалы дела представлены экспертное заключение ООО «Фикон» (т. 8, л.д. 9-69) и экспертное заключение ООО «Бюро экспертиз» № 03-10/13 от 14.10.2013 (т. 14, л.д. 2-51), из содержания которых судом апелляционной инстанции установлено, что экспертами сделаны разные выводы относительно количества потребителей, объема и стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также объёма и стоимости потерь, в том числе по  причине разного подхода к составу  потребителей - физических лиц, согласованных ОАО «МРСК Юга» и ОАО «Волгоградэнергосбыт» в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии от 23.07.2010 № 3470100886.

Анализируя экспертные заключения ООО «Фикон» и экспертное заключение ООО «Бюро экспертиз», апелляционный суд при новом рассмотрении апелляционных жалоб,  отмечает следующее.

Согласно пункту 13 Правил № 861 договор оказания услуг по передаче электрической энергии должен содержать в качестве существенного условие о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств, технологически присоединенных в установленном законодательством Российской Федерации порядке к электрической сети с распределением указанной величины по каждой точке поставки.

При проведении указанных выше экспертиз объём электрической энергии, отпущенной бытовым потребителям (физическим лицам), имеющим непосредственное присоединение к сетям филиала ОАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго», а также объём электрической энергии, отпущенной опосредованно через сети ССО, без учёта объёмов отпущенных потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт» из сетей: МУПП «ВМЭС», ОАО «Волгоградоблэлектро», МКП «ВМЭС», с разбивкой по месяцам и уровням напряжения, за период с 01.10.2011 по 31.12.2011, был определен, исходя из состава потребителей, согласованного ОАО «МРСК Юга» и ОАО «Волгоградэнергосбыт» в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии от 23.07.2010 № 3470100886, а также исходя из фактических начислений, отраженных в платежных документах (квитанциях об оплате), подтверждающих оплату бытовыми потребителями поставленной электрической энергии.

Установлено, что в приложении № 11 «б» к договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 23.07.2010 № 3470100886, заключенному между ОАО «МРСК Юга» и ОАО «Волгоградэнергосбыт», согласован перечень точек поставки потребителей - физических лиц, который составляет 291 077 точек поставки.

Между тем, экспертом ООО «Бюро экспертиз» состав   потребителей   -   физических   лиц,   непосредственно присоединенных к сетям ОАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» (приложения № 1.1 - 1.4), в исковой период определен ином количестве, а именно в октябре 2011 года - 239 476 , в ноябре 2011 года - 241 831, в декабре 2011 года - 241 239. Отклонение от количества точек поставки потребителей - физических лиц, согласованного сторонами в договоре от 23.07.2010 № 3470100886 составило почти 20 %.

В обоснование таких результатов исследования экспертом ООО «Бюро экспертиз» указано, что он учел длительность временного периода, а именно дату составления договора (июль 2010 года)  и исследуемый период (октябрь 2011 – декабрь 2011 года), в течение которого изменяется состав потребителей.

Между тем первичных доказательств, подтверждающих изменение состава потребителей - физических лиц, согласованного сторонами в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии от 23.07.2010 № 3470100886, а равно в установленном порядке  внесения в него изменений в отношении точек поставки потребителей - физических лиц, в материалы дела не представлено.

На наличие таких доказательств ОАО «Волгоградэнергосбыт», настаивавшее на правильности определения  экспертом ООО «Бюро экспертиз» объема и стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также объёма и стоимости потерь, не ссылалось и, несмотря на предложение суда подтвердить выводы эксперта в указанной выше части первичными доказательствами, таких доказательств в материалы дела не представило.

При таких обстоятельствах следует признать, что в спорные расчетные периоды количество точек поставки по договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 23.07.2010 № 3470100886, непосредственно участвующий в определении объемов и стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии и потерь в сетях, экспертом ООО «Бюро экспертиз» необоснованно занижено.

Кроме того, при установлении объёма услуг по передаче электрической энергии  и стоимости потерь электрической энергии за исковые периоды по первоначальному и встречному искам эксперт ООО «Бюро экспертиз» согласно не оспоренным ОАО «Волгоградэнергосбыт» доводам ОАО «МРСК Юга» в отличие  от экспертов ООО «Фикон», необоснованно не учел данные интегральных актов перетоков электрической энергии за октябрь-декабрь 2011 года по сечению ОАО «ФСК ЕЭС» МЭС Центра (Волго-Донское ПМЭС по территории Волгоградской области), которые являются первичными документами и имеют существенное значение при определении объема электрической энергии, поступившей в сеть ОАО «МРСК Юга».

Установленные судом апелляционной инстанции обстоятельства исключают возможность принятия в качестве достоверного расчет ООО «Бюро экспертиз» объема и стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также объёма и стоимости