Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2014 по делу n А12-9556/11. Изменить решение (ст.269 АПК)

5 рабочих дней направить исполнителю претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг.

            Неоспариваемая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки согласно условиям договора. Исполнитель оплачивает электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере, пропорциональном неоспариваемой

заказчиком части оказанных услуг к объему, указанному в акте.

            В соответствии с пунктом 5.13 договора окончательный расчёт за услуги по передаче электрической энергии производится в течение 3 дней после получения заказчиком от исполнителя счета-фактуры и акта оказанных услуг.

            Положениями статей 309, 310 ГК РФ установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями  закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий недопустимы.

            Обязанность оплаты заказчиком услуг, оказанных исполнителем в сроки и в порядке, указанных в договоре возмездного оказания услуг, предусмотрена пунктом 1 статьи 779, пунктом 1 статьи 781 ГК РФ.

            На основании статьи 37 Федерального закона от 26 марта 2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее по тексту – Закон об электроэнергетике), пунктов 6 и 7 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 года № 861 (далее по тексту - Правила № 861), услуги по передаче электрической энергии могут оказываться как конечным потребителям, так и сбытовой либо сетевой организациям.

            Аналогичные правовые положения содержит подпункт «б» пункта 14 Правил № 861.

            Во исполнение условий договора оказания услуг по передаче электрической энергии ОАО «МРСК Юга» оказало ОАО «ВЭС» такие услуги с февраля по май 2011 года, о чём были составлены и направлены ОАО «ВЭС» акты об оказании услуг, подписанные сторонами с разногласиями.

Экспертизой, проведённой арбитражным судом первой инстанции с целью определения объёмов отпуска электрической энергии и потерь в электрических сетях установлено, что объём электроэнергии, поступившей в сети ОАО «МРСК Юга» и приобретённой ОАО «ВЭС» в феврале  2011 года составляет 780251750 кВт.ч, в марте 2011 года - 777482573 кВт.ч, в апреле 2011 года -600112593 кВт.ч и в мае 2011 года – 564594648 кВт.ч .

            Далее экспертизой установлено, что объём отпущенной электроэнергии потребителям ОАО «ВЭС» за исковой период составил:

            - юридическим лицам, непосредственно присоединенным к сетям истца по первоначальному иску - 600214134 кВт.ч.;

            - юридическим лицам, опосредованно присоединенным к сетям – 295051381 кВт.ч.;

            - физическим лицам - 219694003 кВт.ч.

            Оплачиваемый переток электрической энергии за исковой период составил 14179598 кВт.ч.

            Экспертом данные выводы сделаны с учётом действующих в феврале – мае 2011 года тарифов, при этом, стоимость услуг по передаче электрической энергии ОАО «Волгоградэнергосбыт» составила: за февраль 2011 года - 335998648 рублей 95 копеек, за март 2011 года – 320291779 рублей 69 копеек, за апрель 2011 года - 280843981 рубль 99 копеек и за май 2011 года – 284591732 рубля 77 копеек.

С учётом выводов экспертизы, при отсутствии разногласий в отношении оплаты ОАО «ВЭС» задолженности за февраль – май 2011 года в сумме 1 176 860 179 рублей 94 копеек, суд пришёл к выводу о наличии задолженности последнего за оказанные услуги в заявленный период в сумме 44 865 963 рублей 46 копеек, которую и взыскал в польку ОАО «МРСК Юга».

            С учётом названных результатов экспертизы, арбитражным судом были удовлетворены исковые требования          ОАО «МРСК Юга».

Частично удовлетворяя встречные исковые требования, арбитражный суд первой инстанции исходил и руководствовался следующим.

            ОАО «Волгоградэнергосбыт» является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории Волгоградской области и, в соответствии с условиями договора от 23 июля 2010 года № 3470100886, обязуется приобретать электрическую энергию на оптовом и розничном рынках электрической энергии для её продажи исполнителю в целях компенсации её фактических потерь в сетях исполнителя.

В спорный период ОАО «Волгоградэнергосбыт» осуществляло поставку электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к сетям ОАО «МРСК Юга», которое, в свою очередь, оказывало услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт».

Пунктом 3 статьи 26 Закона об электроэнергетике определено, что порядок определения стоимости потерь в электрических сетях и порядок их оплаты регулируются Правилами № 861.

Согласно положениям пунктов 50, 51 Правил № 861 размер фактических потерь в электрических сетях определяется как разница между объёмом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объёмом электрической энергии, потреблённой энергопринимающими устройствами, присоединёнными к этой сети,

а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтённых в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Основными положениями предусмотрено, что потери электрической энергии в электрических сетях, не учтённые в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путём приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом 7 настоящего документа (пункт 120).

Сетевая организация определяет объём потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчётный период на основании данных коммерческого учёта электрической энергии, подтверждённых потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к её электрическим сетям (далее по тексту - смежные сетевые организации), и  зафиксированных в первичных учётных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае  покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего  поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на

основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае  непредставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину  потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими  такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объёмам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

В случае возникновения расхождений между совокупной величиной потерь электрической энергии по всем сетевым организациям и суммой потерь, определенных на основании предоставленной сетевыми организациям информации, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) распределяет величины таких расхождений между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объёмам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения (пункт 121 Основных положений).

В соответствии с Приложением № 8 (в редакции протокола согласования разногласий от 01 февраля 2011 года) расчёт стоимости потерь производится ОАО «Волгоградэнергосбыт» в течение 17 дней с момента окончания расчётного периода на основании документов заказчика, подтверждающих цену и объём покупки электроэнергии за расчётный период, данных об объёмах потерь в сетях исполнителя и данных об объёмах и стоимости потерь, учтённых в ценах на оптовом рынке электрической энергии 10 (мощности). Исполнитель имеет право осуществлять проверку расчёта цены, произведенного заказчиком.

С учётом представленной ОАО «Волгоградэнергосбыт» информации о заключённых с товариществами собственников жилья и управляющими компаниями договоров на освещение мест общего пользования, и того обстоятельства, что общество исключило из объёмов потребления юридических лиц, приравненных к населению, объёмы по данным договорам –625371 кВт.ч. на 425643,74 рублей с НДС, ОАО «МРСК Юга» исключило данный объём из стоимости услуг по передаче электрической энергии.

При отсутствии ходатайства о проведении экспертизы, ОАО «Волгоградэнергосбыт» представило апелляционному суду по спорному периоду следующий расчёт  по многоквартирным домам, необорудованным общедомовыми приборами учёта:

- за февраль, исходя из 65786 лицевых счетов, рассчитанных по нормативу;

- за март, исходя из 65678 лицевых счетов;

- за апрель, исходя из 65776 лицевых счетов;

- за май, исходя из 65669 лицевых счетов.

При исследовании данного расчёта установлен факт включения в него помимо многоквартирных домов, также домов, находящихся в сельской местности.

Вместе с тем, как следует из ответов глав поселений, в сёлах и хуторах отсутствуют многоквартирные дома. 

Апелляционный суд не принимает также доводы ОАО «Волгоградэнергосбыт» по уточнённому расчёту (нормативу потребления) электроэнергии физическими лицами, проживающими в многоквартирных жилых домах, выполненные исходя из указанного количества потребителей, поскольку названные данные не заявлялись при рассмотрении дела арбитражным судом первой инстанции, в нарушение положений статьи 65 АПК РФ не подтверждены первичными материалами дела.

Кроме того, первоначально ОАО «Волгоградэнергосбыт» в материалы дела была представлена информация исходя из 26108 лицевых счётов, из которых 8104 имеют статус «закрыт».

Апелляционная инстанция соглашается с расчётом  объёма и стоимости потреблённого энергоресурса в многоквартирных жилых домах, не оборудованных приборами учёта, произведённого ОАО «МРСК Юга», рассчитанного из состава 18 тысяч потребителей, материалы по которым представлялись ОАО «Волгоградэнергосбыт», в порядке статьи 70 АПК РФ, признаны ОАО «МРСК Юга», подтверждены материалами дела, исследовалось судом и экспертами.

Выполняя указание кассационной инстанции о проверке заключений, данных ООО «Фикон» в первой инстанции и ООО «Региональный экспертный центр» в апелляционной инстанции, установлено, что экспертом ООО «Региональный экспертный центр» не принят норматив потребления электрической энергии гражданами потребителями, проживающими в многоквартирных домах, необорудованных общедомовыми приборами учёта.

 В свою очередь, ОАО «МРСК Юга» представило апелляционному суду расчёт объёмов электрической энергии, поступившей в сети филиала ОАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» и приобретённой ОАО «Волгоградэнергосбыт» в период с 01.02.2011 по 31.05.2011: февраль –780251750 кВт.ч., март – 777482573 кВт.ч, апрель –600112593 кВт.ч., май – 564594648, всего – 2722441564 кВт.ч.

Объём электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт» - физическим лицам, имеющим непосредственное присоединение к сетям филиала ОАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» - 215698152 кВт.ч. Оплачиваемый переток  электрической энергии по сетям МУПП «ВМЭС», ОАО «Волгоградоблэнерго», МКП «ВМЭС», потребителям, опосредованно присоединённым к сетям филиала ОАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго», составил 15003236 кВт.ч.

Объём потерь в  сетях филиала ОАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго»  составил 352855057 кВт.ч., стоимость потерь, при этом, составила 593754239,81 рублей с НДС, неоспариваемая сторонами оплата таких потерь составила 577987586,93 рублей.

Стоимость услуг по передаче электрической энергии потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт» по сетям филиала ОАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго» составила 1218999765,37 рублей с НДС, при этом сторонами не оспаривается, что ОАО «Волгоградэнергосбыт» произведена частичная оплата на сумму 1176860179,94 рублей.

Стоимость потерь  электрической энергии в сетях филиала ОАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго», как указывалось ранее,  составила 593754239,81 рублей с НДС, сторонами также не оспаривается, что произведена частичная оплата в сумме 577987586,93 рублей.

Принимая во внимание изложенное, учитывая, что в спорный период ОАО «Волгоградэнергосбыт» осуществлял поставку электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к сетям ОАО «МРСК Юга», которое, в свою очередь, оказывало услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт», что материалы дела содержат акты перетока за спорный период, согласованные сторонами, апелляционный суд приходит к выводу об удовлетворении требований по первоначальному иску в размере 42139585, 43 рублей, по встречному иску – в размере 15766652,88 рублей.

Кроме того сторонами по делу заявлено о взыскании неустойки как по основному иску, так, и по встречному.

Право взыскания неустойки предусмотрено положениями статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которым за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате, либо неосновательного получения или сбережения за счёт другого лица, подлежат уплате проценты на сумму этих средств, исчисляемые по учётной ставке банковского процента на день исполнения денежных обязательств или его соответствующей части.

Указанием ЦБ РФ от 29.04.2011 №2618-У ставка рефинансирования было установлена в размере 8,25%.

Исходя из суммы задолженности ОАО «Волгоградэнергосбыт» в размере 42139585, 43 рублей, проценты, подлежащие взысканию за период: с 28.03.2011 по 23.04.2011 – 27 дней, с 24.04.2011 по 22.05.2011-29 дней, с 23.05.2011 по 27.06.2011 – 36 дней, с 28.062011 по 30.01.2012-217 дней, с 31.01.2012 по 31.01.2012 -1 день, с 01.02.2012 по 27.02.2012 – 27 дней, с 28.02.2012 по 28.03.2012 -30 дней, с 29.03.12 по 10.1012 – 196 дней,  составляют