Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2014 по делу n А57-13267/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А57-13267/2014

02 декабря 2014 года

Резолютивная часть постановления объявлена 25 ноября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 декабря 2014 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Веряскиной С.Г., судей: Александровой Л.Б., Луговского Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Качаевой Е.А.,

при участии в заседании:

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области Тихонова Марина Викторовна, действующая по доверенности от 17.10.2014 №03/2-7456,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем» (ОАО «СМАРТС») (г. Саратов)

на решение арбитражного суда Саратовкой области от 17 октября 2014 года по делу № А57-13267/2014 (судья Викленко Т.И.)

по заявлению открытого акционерного общества «Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем» (ОАО «СМАРТС») (г. Саратов, ИНН 6311008571)

об оспаривании постановления по делу об административном правонарушении

заинтересованные лица:

Управление Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области (г. Саратов),

Открытое акционерное общество «Мобильные ТелеСистемы» филиал в г. Саратове (г. Саратов)

УСТАНОВИЛ:

В арбитражный суд Саратовской области обратилось открытое акционерное общество энергетики и электрификации «СМАРТС» (далее ОАО «СМАРТС», заявитель, общество) о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области (далее Управление, антимонопольный орган) по делу об административном правонарушении от 23.04.2014 года № 9-14/03-ак-ш.

Решением арбитражного суда Саратовкой области от 17 октября 2014 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

ОАО «СМАРТС», не согласившись с вынесенным судебным актом, обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству и назначении дела к судебному разбирательству размещена на сайте суда в сети Интернет 01 ноября 2014 года.

В соответствии с ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассматривает апелляционную жалобу без участия представителей открытого акционерного общества «Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем» (ОАО «СМАРТС»), открытого акционерное общество «Мобильные ТелеСистемы» филиал в г. Саратове, надлежащим образом извещенных о времени и месте проведения судебного заседания.

Исследовав материалы дела, выслушав представителя Управления, проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, в адрес УФАС России по Саратовской области поступило заявление (исх. № П12-06/0003 от 16.10.2012) ОАО «МТС» на действия ОАО «СМАРТС», выразившиеся в проведении программы «Бонус за входящие», приводящей к увеличению доходов ОАО «СМАРТС» и причинению ущерба операторам-конкурентам.

В ходе проверки антимонопольным органом было установлено, что ОАО «СМАРТС» на территории Саратовской области проводило среди своих абонентов маркетинговую программу «Бонус за входящие».

На сайте ОАО «СМАРТС» была размещена информация следующего содержания:

«Бонус за входящие»

Как генерировать доход с компанией СМАРТС?

Просто принимай звонки от абонентов сотовых операторов GSM домашнего региона (кроме СМАРТС) и получай на свой счет реальные рубли, которые можно не только потратить на любые услуги связи, в т.ч. развлекательные сервисы, но и просто снять со своего счета.

Чем больше принимаешь, тем больше получаешь!

Итак, добро пожаловать, в Программу «Бонус за входящие»!

Что такое программа «Бонус за входящие»?

В рамках программы «Бонус за входящие» ты получаешь реальные рубли на свой счет за каждую полную минуту входящего вызова от абонентов сотовых операторов GSM домашнего региона (кроме СМАРТС) длительностью не менее 3 секунд.

Программа «Бонус за входящие» доступна абонентам большинства планов «(E)», «Ё», «ё Лайт» «Всё просто!», «Общаться легко!», «Тройная удача», «ТОП-Лидер», «Земляки», «СТЭМ», «Хит Сезона», «Секунда-GSM», «Авангард», «Мой город+», «Удача!», «Привет+», «Проспект», «Общаться легко», «Все просто».

Количество полных минут входящего трафика от абонентов операторов GSM домашнего региона (кроме СМАРТС)

Размер бонуса за каждую

минуту, коп.

До 99 включительно

От 100 до 999 включительно

От 1000 до 1999 включительно

От 2000 до 2999 включительно

От 3000 до 3999 включительно

Более 4000

0

10

20

30

40

50

Названная бонусная программа была введена ОАО «СМАРТС» приказом № 631 от 18.11.2010г. и действовала до 30.04.2013г.

Вышеназванные действия ОАО «СМАРТС» и обстоятельства были установлены УФАС по Саратовской области при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства в решении от 15.01.2014г. № 3-13/03, которым ОАО «СМАРТС» в лице филиала «СМАРТС - Саратов GSM» ОАО «СМАРТС» в Саратовской области признано нарушившим ч.1 ст. 14 Федерального закона от 27.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

08.04.2014 и.о. начальника отдела контроля рекламы и финансовых рынков УФАС России по Саратовской области в отношении ОАО «СМАРТС» составлен протокол об административном правонарушении по ч.1 ст.14.33 КоАП РФ.

23.04.2014 заместителем руководителя УФАС России по Саратовской области вынесено постановление о привлечении ОАО «СМАРТС» к административной ответственности по ч.1 ст.14.33 КоАП РФ в виде штрафа в размере 350000 руб.

Не согласившись с данным постановлением, общество обратилось в арбитражный суд с вышеизложенными требованиями.

Апелляционный суд считает, что суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, правомерно исходил из того, что факт административного правонарушения и вина общества в его совершении установлены и подтверждены материалами дела, наказание назначено в пределах санкции, предусмотренной ч. 1 ст. 14.33 КоАП РФ Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, процессуальных нарушений при привлечении к административной ответственности не выявлено.

Апелляционный суд считает выводы суда первой инстанции правомерными по следующим основаниям.

Доводы общества об отсутствии в его действиях состава нарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.33 КоАП РФ, были предметом рассмотрения в рамках дела № А57-9053/2014, по которому ОАО «СМАРТС» признано нарушившим п.1 ч.1 ст.14 Закона №135-ФЗ «О защите конкуренции».

В соответствии с частью 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Согласно части 1.2 статьи 28.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, вступление в силу решения комиссии антимонопольного органа, которым установлен факт нарушения антимонопольного законодательства Российской Федерации, является поводом к возбуждению дел об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Частью 1 статьи 14.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена ответственность (в виде административного штрафа на должностных лиц в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей) за недобросовестную конкуренцию, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и частью 2 статьи 14.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Частью 1 статьи 14 Федерального закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее Закон о защите конкуренции) установлен запрет на недобросовестную конкуренцию (любые действия хозяйствующих субъектов, которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации), в том числе, запрещены такие действия, как введение в заблуждение в отношении производителя товара (в рассматриваемом случае относительно лица, оказывающего услуги).

Целями Закона о защите конкуренции являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

Согласно части 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции о защите конкуренции не допускается недобросовестная конкуренция.

В соответствии с пунктами 7, 9 статьи 4 Закона о защите конкуренции конкуренция – это соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Под недобросовестной конкуренцией понимаются любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам – конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Таким образом, для квалификации действий в качестве недобросовестной конкуренции необходимо установить совокупность следующих признаков: совершение хозяйствующим субъектом действий, противоречащих законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости, получение хозяйствующим субъектом преимуществ вследствие осуществления этих действий, причинение или возможность причинения этими действиями убытков хозяйствующим субъектам – конкурентам.

Судами при рассмотрении дела № А57-9053/2014 установлено, что ОАО «СМАРТС» и ОАО «Мобильные ТелеСистемы»» осуществляют деятельность по оказанию услуг подвижной радиотелефонной связи на территории Саратовской области, то есть осуществляют деятельность на одном товарном рынке и являются конкурентами.

ОАО «МТС» и ОАО «СМАРТС» заключен договор № 01-03-01-13 (№ D1000744) о присоединении от 29.01.2010. Предметом Договора является взаимное оказание операторами связи на платной основе услуг по присоединению собственных сетей на зоновом уровне.

Согласно условиям Договора № 01-03-01-13 (№ D1000744) о присоединении от 29.01.2010 цена для ОАО «СМАРТС» (также как и цена для ОАО "МТС") на услуги по пропуску трафика (услугу зонового завершения вызова, включая голосовой, сигнальный трафик и короткие сообщения (SMS)), устанавливается в размере 0 рублей 95 копеек за одну минуту пропущенного трафика, без учета НДС.

Также из указанного договора следует, что стороны ежемесячно (расчетный период) проводят сверку оказанных друг другу услуг, по результатам которой определяется должник и подлежащая к оплате сумма как разница оказанных друг другу услуг по пропуску трафика.

ОАО «СМАРТС» в рамках программы «Бонус за входящие» предлагает абонентам получить реальные рубли на свой счет за каждую полную минуту входящего вызова от абонентов сотовых операторов GSM домашнего региона (кроме СМАРТС) длительностью не менее 3 секунд.

Кроме того, в описании программы есть дополнительное условие, стимулирующее стремление абонента ОАО «СМАРТС» к увеличению количества входящих вызовов от абонентов других операторов мобильной связи. Принявшие участие в программе абоненты начинают получать денежные бонусы в виде денежного вознаграждения за входящие звонки с телефонов других операторов мобильной связи. Размер получаемого абонентов СМАРТС бонуса тем больше, чем больше продолжительность и количество входящих соединений с номеров сетей подвижной радиотелефонной связи других операторов связи домашнего региона.           Таким образом, чем больше входящих звонков от абонентов других операторов в расчетном периоде примет абонент ОАО «СМАРТС», тем больше денежных средств он получит.

Исходя из приведенных положений, обязанность по оплате возникает у того оператора связи, с сети которого совершено большее количество исходящих вызовов на сеть другой стороны. А оператор связи, получивший большее количество входящих вызовов, получит больший доход.

Из материалов дела видно, что согласно сведениям об объемах исходящего и входящего трафика по договору о присоединении прослеживается динамика соотношения исходящего и входящего трафика между сетями ОАО «МТС» и ОАО «СМАРТС»: до запуска программы «Бонус за входящие» соотношение составляло 0,85, после запуска программы соотношение достигло 1,17. При этом, объем входящего трафика с сети ОАО «СМАРТС» на сеть ОАО «МТС» остался прежним, а объем входящего трафика с сети ОАО «МТС» на сеть ОАО «СМАРТС» вырос в 1,4 раза.

Из графика исходящего и входящего трафика от ОАО «СМАРТС» следует, что в 2010 году линии исходящего и входящего трафика идут ровно, а