Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2014 по делу n А12-7090/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А12-7090/2013

07 ноября 2014 года

Резолютивная часть постановления объявлена «29» октября 2014 года

Полный текст постановления изготовлен          «07» ноября 2014 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Жевак И.И.,

судей Жаткиной С.А., Шалкина В.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ильиной Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» и открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго»,

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 27 декабря 2013 года по делу №А12-7090/2013, (судья Прудникова Н.И.)

по иску открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» (ИНН 6164266561; ОГРН 1076164009096, Ростов-на-Дону, ул. Большая Садовая,49; 400066,                 г. Волгоград, пр. Ленина,д.15)

к открытому акционерному обществу «Волгоградэнергосбыт» (ИНН 3445071523, ОГРН1053444090028; 400001, г. Волгоград, ул.Козловская,14)

о взыскании стоимости услуг по передаче электрической энергии

и по встречному исковому заявлению Открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт»

к открытому акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго»

о взыскании стоимости объема потерь,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора муниципальное унитарное производственное предприятие «Волгоградские межрайонные электрические сети» (ИНН 3441010181; ОГРН 1023402460620; 400017, г. Волгоград, ул. Ушакова, д.1),

при участии в судебном заседании:

Представитель открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» Кострюков А.А., действующий на основании доверенности от 20 июня 2014 года, Халанский М.А., действующий на основании доверенности от 30 декабря 2013 года;

Представитель открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» - Мусинов О.В., действующий на основании доверенности от 27 декабря 2013 года.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" (далее – ОАО «МРСК Юга» - «Волгоградэнерго») обратилось в суд с иском к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (далее – ОАО «Волгоградэнергосбыт») о взыскании 50 000 руб. задолженности за услуги по передачи электрической энергии за период январь - февраль 2013 г.

ОАО "МРСК Юга" в порядке статьи 49 Арбитражного процесуального кодекса Росийской Федерации (далее – АПК РФ) уточнило исковые требования и просит взыскать с ОАО "Волгоградэнергосбыт" задолженность за период январь - апрель 2013 г. задолженность в размере 869 444 791, 41 руб.

ОАО "Волгоградэнергосбыт" обратилось к ОАО "МРСК Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" со встречным иском о взыскании 50 000 руб. задолженности.

ОАО "Волгоградэнергосбыт" в порядке статьи 49 АПК РФ уточнило исковые требования по встречному иску и в окончательном варианте просило взыскать с ОАО "МРСК Юга" 162 083 296 руб. долга по оплате потерь электрической энергии за период январь - апрель 2013 г.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 27 декабря 2013 года исковые требования по первоначальному иску удовлетворены частично.

С ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" взыскано 846 099 271,15 руб. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за январь - апрель 2013 г.

В остальной части иск оставлен без удовлетворения.

С ОАО "Волгоградэнергосбыт" доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 194 629,78 руб.

С ОАО "МРСК Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 3 370,22 руб.

Встречный иск удовлетворен.

С ОАО "МРСК Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" взыскано 162 083 296 руб. стоимости потерь электрической энергии за январь - апрель 2013 г., 53 928,37 руб. судебные расходы на проведение экспертизы, 2 000 руб. расходы по уплате государственной пошлины, а всего 162 139 224,37 руб.

С ОАО "МРСК Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 198 000 руб.

Путем зачета удовлетворенных требований по первоначальному и встречному искам с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" взыскано 683 960 046,78 руб.

Не согласившись с принятым судом первой инстанции решением, ОАО "МРСК Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" и  ОАО "Волгоградэнергосбыт" обратились с жалобами в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд, в которых просят отменить решение Арбитражного суда Волгоградской области от 27 декабря 2013 года каждый в своей части и принять по делу новый судебный акт в указанных частях.

Дело рассматривается в апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционных жалобах, исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон в открытом судебном заседании, апелляционный суд приходит к выводу, что решение суда первой инстанции подлежит отмене по следующим основаниям.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, между ОАО "МРСК Юга" и ОАО "Волгоградэнергосбыт" заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 3470100886 от 23.07.2010, согласно которому ОАО "МРСК Юга" (исполнитель) обязалось оказывать ОАО "Волгоградэнергосбыт" (заказчик) услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю, ССО, производителям электрической энергии, лицам, не оказывающим услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, а заказчик обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором (пункт 2.1 договора)

Договор действует в редакции протокола разногласий, протокола согласования разногласий от 01.02.2011.

В соответствии с пунктом 5.2 договора (в редакции протокола согласования разногласий от 01.02.2011 г.) ОАО "МРСК Юга" по итогам расчетного периода, с учетом данных заказчика, представляемых в соответствии с Приложением 7 к договору, формирует объем электрической энергии, отпущенной потребителям, в ССО и ТСО из электрических сетей исполнителя, и представляет заказчику в срок до 12 числа месяца, следующего за расчетным: ведомость объемов поставленной электроэнергии (Приложение 6 к Приложению 7 к договору); акт об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц (Приложение 10 к договору); расчет объема и стоимости услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за расчетный месяц (Приложение 5 к Приложению 7 к договору); акты приема-передачи электрической энергии в ССО, ТСО; расчет объемов электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях (Приложение 1 к Приложению 8 к договору).

Согласно пункту 5.6 договора (в редакции протокола согласования разногласий от 01.02.2011 г.) при возникновении у заказчика обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг он обязан сделать соответствующую отметку в акте, указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части, и в течение 5 рабочих дней направить исполнителю претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг. Неоспариваемая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки согласно условиям договора. Исполнитель оплачивает электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере, пропорциональном неоспариваемой заказчиком части оказанных услуг к объему, указанному в акте.

В пункте 5.13 договора стороны согласовали, что окончательный расчет за услуги по передаче электрической энергии производится в течение 3 дней после получения заказчиком от исполнителя счета-фактуры и акта оказанных услуг.

Во исполнение условий договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 3470100886 от 23.07.2010 ОАО "МРСК Юга" оказало ответчику по первоначальному иску услуги по передаче электроэнергии в январе - апреле 2013 г.

По факту передачи электрической энергии за указанный период ОАО "МРСК Юга" составлены и направлены ОАО "Волгоградэнергосбыт" акты об оказании услуг по передаче электроэнергии в январе - апреле 2013 г.

Указанные документы подписаны сторонами с разногласиями.

Согласно акту N 34000000001671 от 31.01.2013 по данным ОАО "МРСК Юга" в январе 2013 г. оказано услуг по передаче электрической энергии на сумму 366475122,53 руб. По данным ОАО "Волгоградэнергосбыт" на сумму 322435101,35 руб.

Согласно акту N 340000000003535 от 28.02.2013 по данным ОАО "МРСК Юга" в феврале 2013 г. оказано услуг по передаче электрической энергии на сумму 336830165 руб.

Согласно акту N 34000000007128 от 31.03.2013 по данным ОАО "МРСК Юга" в марте 2013 г. оказано услуг по передаче электрической энергии на сумму 352479250,38 руб. По данным ОАО "Волгоградэнергосбыт" на сумму 266976174,34 руб.

Согласно акту N 34000000007128 от 30.04.2013 по данным ОАО "МРСК Юга" в апреле 2013 г. оказано услуг по передаче электрической энергии на сумму 297871558,62 руб. По данным ОАО "Волгоградэнергосбыт" на сумму 219827706,66 руб.

Для определения объемов отпуска электрической энергии и потерь в электрических сетях судом первой инстанции была назначена судебная и дополнительная экспертиза, проведение которой поручено обществу с ограниченной ответственностью «Бюро экспертиз» (далее – ООО «Бюро экспертиз»).

Согласно экспертному заключению ООО "Бюро экспертиз" объем электроэнергии, поступившей в сети ОАО "МРСК Юга" и приобретенной ОАО "Волгоградэнергосбыт" составляет в январе 2013 г. - 817076846 кВт.ч, феврале 2013 г. -725969542 кВтч, марте - 2013 г. 765182092 кВтч и апреле 2013 592381736 кВтч.

Объем отпущенной потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт" юридическим лицам с учетом потребления ВОАО "Химпром", непосредственно присоединенным к сетям истца по первоначальному иску, за исковой период составил в январе 2013 г. - 206578969 кВт.ч, феврале 2013 г. -194284509 кВтч, марте 2013 г. -217621336 кВтч и апреле 2013 г.- 186476209 кВтч, объем электроэнергии, отпущенной потребителям ОАО "Волгоградэнерго" юридическим лицам, опосредованно присоединенным к сетям, составил в январе 2013 г. - 28209957 кВт.ч, феврале 2013 г. -33331952 кВтч, марте 2013-29051726 кВтч и апреле 2013 г. -23420134 кВтч; объем электроэнергии, отпущенной потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт" физическим лицам за исковой период составил в январе 2013 г. - 46082163 кВт.ч, феврале 2013 г. -47157492 кВтч, марте 2013 г. 46296126 кВтч и апреле 2013 г. - 38164152 кВтч Указанные данные приведены экспертом на основании представленной сторонами первичной документации.

С учетом действующих в январе - апреле 2013 г. тарифов, согласно экспертному заключению ООО "Бюро экспертиз" стоимость услуг по передаче электрической энергии с учетом потребления ВОАО "Химпром" оказанных открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" за январь 2013 г. составила 347831741,36 руб., за февраль 2013 г. составила 330513989,91 руб., за март 2013 г. составила 336656860,81 руб. и за апрель 2013 г. составила 279097234,77 руб., а всего 1294099826,85 руб.

Суд первой инстанции, основываясь на результатах указанной экспертизы, удовлетворил первоначальные исковые требования в части и встречные исковые требования в полном объеме.

Судебная коллегия считает выводы суда первой инстанции ошибочными по следующим основаниям.

Согласно пункту 2 статьи 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре.

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, указанные в договоре возмездного оказания услуг (пункт 1 статьи 781 ГК РФ).

Как предусмотрено статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий недопустимы.

В ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции стороны заявили ходатайство о проведении повторной судебной экспертизы.

Определением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 апреля 2014 года по делу №А12-7090/2013 назначена экспертиза, производство которой поручено обществу с ограниченной ответственностью «Экс-Аудит» (далее – ООО «Экс-Аудит»), расположенному по адресу: 400026, г. Волгоград, ул. Изобильная, 12-40 (эксперту Букиной М.П.).

Согласно экспертному заключению ООО "ЭКС-Аудит" объем электроэнергии, поступившей в сети ОАО "МРСК Юга" и приобретенной ОАО "Волгоградэнергосбыт" составляет в январе 2013 г. – 786 367 142 кВт.ч, феврале 2013 г. -700 281 376 кВтч, марте - 2013 г. 745 143 612 кВтч и апреле 2013 582 520 612 кВтч.

С учетом действующих в январе - апреле 2013 г. тарифов,