Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2007 по делу n А06-4033/2007. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

налоговым агентом удержанных налогов в бюджет нельзя расценивать как неисполнение обязанности по перечислению налогов.

Учитывая, что в ст. 123 Налогового кодекса РФ упоминания о "несвоевременном перечислении" сумм налога налоговым агентом не содержится, а прямо указывается на наступление ответственности в случае "неперечисления" соответствующих сумм налога налоговым агентом, то привлечение налогового агента к ответственности по данной статье за несвоевременное перечисление налога неправомерно.

Налоговым правонарушением признается виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое названным Кодексом установлена ответственность. (статья 106 Налогового кодекса РФ)

В соответствии с пунктом 1 статьи 108 Налогового кодекса РФ никто не может быть привлечен к ответственности за совершение налогового правонарушения иначе как по основаниям и в порядке, которые предусмотрены настоящим кодексом.

В данном случае отсутствует событие налогового правонарушения, предусмотренного ст. 123 Налогового кодекса РФ, что является обстоятельством, исключающим привлечение лица к налоговой ответственности (пп. 1 ст. 109 Налогового кодекса РФ).

Нормы налогового законодательства расширительному толкованию не подлежат, поэтому диспозицию данной статьи недопустимо распространять на случаи несвоевременного перечисления суммы налога равно как недопустимо расширять сферу действия норм о налоговой ответственности в процессе правоприменительной практики.

Таким образом, уплата ОАО «Камызякская рыбопромышленная компания» сумм налога на доходы физических лиц после назначения выездной проверки, но до составления акта № 31 от 05.06.2007 г. и решения № 40 от 29.06.2007 г., исходя из содержания диспозиции ст. 123 Налогового кодекса РФ, не является налоговым правонарушением, ответственность за совершение которого предусмотрена законодательством РФ о налогах и сборах, при этом, нарушение сроков перечисления налога на доходы физических лиц является основанием для начисления пени по   ст. 75 Налогового кодекса РФ.

При таких обстоятельствах отказ суда первой инстанции в удовлетворении требования ОАО «Камызякская рыбопромышленная компания» о признании незаконным решения налогового органа в части привлечения общества к налоговой ответственности по ст. 123 НК РФ за неправомерное неполное перечисление сумм налога на доходы с физических лиц в сумме 248207 рублей является незаконным, а решение в данной части подлежит отмене.

Признавая недействительным оспариваемый ненормативный акт налогового органа в части привлечения ОАО «Камызякская рыбопромышленная компания» к налоговой ответственности по ст. 123 Налогового кодекса РФ в сумме 59419 руб., по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ в сумме 418097 руб., в части доначисления единого социального налога в размере 2090483 руб., и пеней на указанную сумму в размере 761167 руб., и в части пени в сумме 33428 руб., суд первой инстанции правильно применил нормы материального и процессуального права, дал объективную оценку обстоятельствам дела и сделал правильные выводы, основанные на нормах материального права.

При этом в мотивировочной и резолютивной частях решения суда первой инстанции не содержится выводов о незаконности действий налогового органа в части удержания и перечисления в бюджет суммы не удержанного налога на доходы физических лиц в сумме 297093 рублей, в части доначисления страховых взносов в пенсионный фонд в сумме 430209 рублей и пени по ним в сумме 113245 рублей, в том числе на выплату накопительной части трудовой пенсии в сумме 16859 рублей и на выплату страховой части трудовой пенсии в сумме 96386 рублей. В связи с чем, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции в данной части подлежит изменению.

Решением налогового органа № 40 от 29.06.2007 г. установлено, что ОАО «Камызякская рыбопромышленная компания» производило выплаты членам экипажей судов в иностранной валюте вместо суточных по курсу в рублях, при этом в нарушение положений Налогового кодекса РФ общество неправомерно не включало в базу, облагаемую налогом на доходы физических лиц и единым социальным налогом.

По мнению налогового органа, указанные выплаты должны включаться в налогооблагаемую базу при исчислении единого социального налога и облагаться налогом на доходы физических лиц, поскольку по существу они являются надбавкой (доплатой) к заработной плате за особые условия труда.

В соответствии с п.п. 1 п. 3 ст. Налогового кодекса НК РФ налоговые агенты обязаны правильно и своевременно исчислять, удерживать из средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять в бюджеты (внебюджетные фонды) соответствующие налоги.

Согласно ст. 207 Налогового кодекса РФ налогоплательщиками налога на доходы физических лиц признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников, в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации.

Пунктом 1 ст. 226 Налогового кодекса РФ предусматривается обязанность налоговых агентов по своевременному и правильному исчислению, удержанию и внесению в бюджет сумм налогов с доходов физических лиц.

В силу п. 3 ст. 217 Налогового кодекса РФ не подлежат обложению налогом на доходы физических лиц все виды установленных действующим законодательством РФ, законодательными актами субъектов РФ, решениями представительных органов местного самоуправления компенсационных выплат (в пределах норм, установленных в соответствии с законодательством РФ), связанных с исполнением налогоплательщиком трудовых обязанностей (включая переезд на работу в другую местность и возмещение командировочных расходов).

Согласно п. 1 ст. 236 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения единым социальным налогом для организаций и индивидуальных предпринимателей, производящих выплаты физическим лицам, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.

В соответствии с п. 1 ст. 237 Налогового кодекса РФ облагаемая единым социальным налогом база организаций и индивидуальных предпринимателей, производящих выплаты физическим лицам, определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных п. 1 ст. 236 Налогового кодекса РФ, начисленных налогоплательщикам за налоговый период в пользу физических лиц.

В силу п.п. 2 п. 1 ст. 238 Налогового кодекса РФ не подлежат обложению единым социальным налогом все виды установленных законодательством Российской Федерации, законодательными актами субъектов Российской Федерации, решениями представительных органов местного самоуправления компенсационных выплат (в пределах норм, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации).

Выплаты суточных членам экипажей судов заграничного плавания флота российских судоходных компаний осуществляются  в соответствии распоряжениями Правительства РФ от 01.06.1994 N 819-р (с изменениями, внесенными распоряжениями Правительства РФ от 10.10.1994 N 1608-р, от 25.10.1994 N 1685-р, от 03.11.1994 N 1741-р, от 10.07.1995 N 946-р, от 22.11.2000 N 1657-р).

При этом компенсационные выплаты, указанные в статье 238 Налогового кодекса РФ, не ограничиваются только теми выплатами, о которых говорится в статье 164 Трудового кодекса РФ.

Оснований для исключения из перечня, приведенного в статье 238 Кодекса, компенсационных выплат, предусмотренных статьей 129 Трудового кодекса РФ, не имеется.

Кроме того, несмотря на то, что выплаты иностранной валюты членам экипажей судов, произведенные взамен суточных, не являются суточными (суточные выплачиваются при направлении в служебные командировки, а нахождение экипажа на судне в заграничном плавании во время его эксплуатации не является командировкой), указанные выплаты, по своей сути, направлены на компенсацию расходов членов экипажей судов.

Суд первой инстанции правомерно принял во внимание противоречивую позицию Министерства финансов Российской Федерации по рассматриваемому вопросу, изложенную в письме от 31.05.2004 N 04-04-04/63, в котором было разъяснено, что выплаты в иностранной валюте взамен суточных, производимых членам экипажей судов заграничного плавания морского флота судоходных российских компаний, являющиеся, по существу, компенсационными выплатами, в пределах норм, установленных распоряжением Правительства Российской Федерации от 01.06.1994 N 819-р, не подлежат налогообложению единым социальным налогом. Это свидетельствует о наличии неустранимых сомнений, противоречий и неясностей, содержащихся в подпункте 2 пункта 1 статьи 238 Налогового кодекса РФ, которые в силу пункта 7 статьи 3 Налогового кодекса РФ должны толковаться в пользу налогоплательщика.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации, изложенной в Постановлениях от 04.04.2006 N 13704/05 и N 14118/05, выплаты иностранной валюты взамен суточных членам экипажей судов заграничного плавания российских судоходных компаний, осуществляемые в соответствии с распоряжением Правительства Российской Федерации от 01.06.94 N 819-р "Об установлении предельных размеров норм выплаты иностранной валюты взамен суточных членам экипажей судов заграничного плавания морского флота российских судоходных компаний", по своей правовой природе относятся к компенсационным выплатам, связанным с особыми условиями труда, которые на основании ст. 238 Налогового кодекса РФ освобождаются от налогообложения.

Суд первой инстанции, оценив обстоятельства дела, сделал правильные выводы, указав, что выплаты суточных членам экипажей судов по своей правовой природе относятся к компенсационным выплатам, связанным с особыми условиями труда, которые на основании статьи 238 Трудового кодекса РФ освобождаются от налогообложения.

С учетом изложенного у налогового органа не имелось правовых оснований для доначисления обществу единого социального налога в сумме 2090483 рубля, пеней на указанную сумму в размере 761167 рубль, привлечения общества к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за не полную уплату единого социального налога в сумме 418097 рублей, а также обязывания удержать и перечислить не удержанную сумму налога на доходы с физических лиц в сумме 297093 рублей, начисления пеней на указанную сумму в размере 33428 рублей и привлечения к налоговой ответственности по ст. 123 Налогового кодекса РФ в виде штрафа в сумме 59419 рублей.

Довод представителя налогового органа о том, что в ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции ОАО «Камызякская рыбопромышленная компания» не оспаривало решение налогового органа в части доначисления страховых взносов в Пенсионный фонд РФ в сумме 430209 рублей, а также  пени по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в размере 113245 руб., в том числе, направленных на выплату накопительной части трудовой пенсии в сумме 16859 рублей и на выплату страховой части трудовой пенсии в сумме 96386 рублей, суд находит не состоятельным, поскольку ОАО «Камызякская рыбопромышленная компания» обратилось в Арбитражный суд Астраханской области о признании незаконным оспариваемого решения налогового органа в  полном объеме.

Федеральным законом от 15 декабря 2001 года № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» (в ред. Федеральных законов от 29.05.2002 N 57-ФЗ, от 31.12.2002 N 187-ФЗ, от 31.12.2002 N 198-ФЗ, от 23.12.2003 N 185-ФЗ, от 29.06.2004 N 58-ФЗ, от 20.07.2004 N 70-ФЗ, от 02.12.2004 N 155-ФЗ, от 02.12.2004 N 157-ФЗ, от 28.12.2004 N 183-ФЗ, от 04.11.2005 N 137-ФЗ, от 02.02.2006 N 19-ФЗ, от 27.07.2006 N 137-ФЗ, с изм., внесенными определением Конституционного Суда РФ от 24.05.2005 N 223-О) установлены организационные, правовые и финансовые основы обязательного пенсионного страхования в Российской Федерации.

В соответствии со ст. 10 вышеуказанного Федерального закона объектом обложения страховыми взносами и базой для начисления страховых взносов являются объект налогообложения и налоговая база по единому социальному налогу, установленные главой 24 "Единый социальный налог" Налогового кодекса РФ.

Судом первой инстанции правомерно установлено, что выплаты членам экипажей в иностранной валюте взамен суточных не являются составной частью заработной платы, поскольку относятся к компенсационным, а, следовательно, указанные выплаты не подлежат обложению ни налогом на доходы физических лиц, ни единым социальным налогом.

При таких обстоятельствах у налогового органа не имелось правовых оснований к доначислению страховых взносов в Пенсионный фонд РФ в сумме 430209 рублей, а также пени в сумме 113245 рублей, в том числе на выплату накопительной части трудовой пенсии в сумме 16859 рублей, на выплату страховой части трудовой пенсии в сумме 96386 рублей.

В связи с изложенным, решение суда первой инстанции в части отказа ОАО «Камызякская рыбопромышленная компания» в признании недействительным оспариваемого решения в части доначисления страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации в сумме 430209 рублей и пени на указанную сумму в размере 113245 рублей подлежит отмене.

Руководствуясь статьями  170, 176, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Астраханской области от 07.09.2007 года по делу А06-4033/2007-13 в части отказа ОАО «Камызякская рыбопромышленная компания» в признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России № 5 по Астраханской области № 40 от 29.06.2007г. в части доначисления налога на доходы физических лиц в сумме 297093 рубля, а также доначисления страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации в сумме 430209 рублей и пени на указанную сумму в размере 113245 рублей и привлечения ОАО «Камызякская рыбопромышленная компания» к налоговой ответственности по ст. 123 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 248207 рублей -  отменить.

Признать недействительным решение Межрайонной ИФНС России № 5 по Астраханской области № 40 от 29.06.2007г. в части доначисления налога на доходы физических лиц в сумме 297093 рубля, а также доначисления страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации в сумме 430209 рублей и пени на указанную сумму в размере 113245 рублей и привлечения ОАО «Камызякская рыбопромышленная компания» к налоговой ответственности по ст. 123 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 248207 рублей.

В остальной части решение арбитражного суда Астраханской области от 07.09.2007 года по делу А06-4033/2007-13 оставить без изменения.

Взыскать с Межрайонной ИФНС России № 5 по Астраханской области в пользу ОАО