Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.08.2014 по делу n А57-5263/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

№ 278/3-П от 27.12.2007, заключенный между ОАО «Балаково-Банк» и Фоминой О.В., договор поручительства № 278/2-П от 27.12.2007, заключенный между ОАО «Балаково-Банк» и Кольченко К.В., кредитный договор № 200 от 09.07.2008, заключенный между ОАО «Балаково-Банк» и ООО «ММК», договор поручительства № 200/1-П от 09.07.2008, заключенный между ОАО «Балаково-Банк» и Кольченко К.В., протокол  внеочередного собрания участников ООО «ММК» №1/12 от 09.03.2012 отказался.

Дополнительные доказательства подлежат представлению в суд апелляционной инстанции с соблюдением требований, установленных частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), и с учетом разъяснений, изложенных в пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции".

В соответствии с частью 2 статьи 268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

Таким образом, Кольченко К.В. не представляла указанные документы в суд первой инстанции, более того, данное ходатайство даже ей не заявлялось, не доказала невозможность представления указанных дополнительных доказательств в суд первой инстанции по причинам, от нее не зависящих, надлежащим образом не доказала как представленные документы могут повлиять на исход дела.

Кроме того, у суда апелляционной инстанции нет возможности надлежащим образом проверить полноту сведений, содержащихся в данных документах, применительно к рассматриваемому корпоративному спору, так как суду Кольченко К.В. подлинники документов представить не смогла при длительном рассмотрении дела, в связи с чем, судебная коллегия отказала в приобщении данных документов к материалам дела.

Дело рассматривается в апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, изучив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не находит оснований для ее удовлетворения и отмены судебного акта в силу следующего.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, согласно протоколу №3 общего собрания участников ООО «Мясо-молочный комплекс» от 25 мая 2007года, на собрании присутствовали: Фомина Ольга Владимировна и Бочкарева Наталья Юрьевна.

Повестка дня собрания: о совершении сделки.

На указанном собрании было принято решение: освободить от занимаемой должности директора ООО «Мясо-молочный комплекс» Фомину О.В. (основание: личное заявление Фоминой О.В.) с 25 мая 2007 года и избрать на должность директора ООО «Мясо-молочный комплекс» Коновалова Владимира Николаевича и заключить с ним контракт сроком на 3года.

Голосование – «за» - единогласно.

04.02.2008г. состоялось собрание участников ООО «Мясо-молочный комплекс» (протокол №2/08 собрания участников ООО «Мясо-молочный комплекс»), на собрании присутствовали: Фомина Ольга Владимировна и Кольченко Ксения Владимировна.

Повестка дня собрания: о выборе директора ООО «Мясо-молочный комплекс».

По повестке дня было принято решение: уволить с должности директора Коновалова В.Н. и выбрать директором ООО «Мясо-молочный комплекс» Кирста Григория Емельяновича.

Голосование – «за» - 2 голоса.

Согласно протоколу общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Мясо-молочный компелкс» от 17 июля 2009года состоялось общее собрание, на котором присутствовали: Фомина Ольга Владимировна, Кольченко Ксения Владимировна.

Повестка дня собрания:

1. Реорганизация ООО «Мясо-молочный комплекс» в форме присоединения ООО «Доминэль», г.Саратов к ООО «Мясо-молочный комплекс».

2. Утверждение Договора о присоединении ООО «Доминэль», г.Саратов к ООО «Мясо-молочный комплекс» от 17.07.2009г.

3. Выбор юридического лица, которое представит в налоговый орган заявление – уведомление о начале процедуры реорганизации.

На собрании приняты решения:

1.Реорганизовать ООО «Мясо-молочный комплекс» в форме присоединения ООО «Доминэль», г.Саратов к ООО «Мясо-молочный комплекс».

2.Утвердить договор о присоединении «Доминэль», г.Саратов к ООО «Мясо-молочный комплекс» от 17.07.2009г.

3.Избрать ООО «Мясо-молочный комплекс» юридическим лицом, которое представит в налоговый орган заявление-уведомление о начале процедуры реорганизации. Уполномочить директора Общества Кирста Г.Е. подать в налоговый орган заявление-уведомление о начале процедуры реорганизации.

По всем вопросам повестки дня голосование – «за» единогласно.

06 декабря 2010года состоялось собрание ООО «Мясо-молочный комплекс» (протокол №10), на котором присутствовали: Фомина Ольга Владимировна, Кольченко Ксения Владимировна.

Повестка дня собрания:

1. Утверждение устава общества в новой редакции

2. Смена юридического адреса общества.

3. Назначение ответственного за ведение списка участников общества.

На собрании приняты решения:

1.Утвердить устав общества в новой редакции

2.Сменить юридический адрес общества. Считать юридическим адресом общества: 413808, Саратовская область, Балаковский район, с.Подсосенки, ул.Советская, д.1а.

3.Назаначить ответственным за ведение списка участников Общества Кирста Григория Емельяновича.

Голосовали – «за» - единогласно.

Истец, Фомина О.В., считая вышеуказанные решения общих собраний ООО «Мясо-молочный комплекс» недействительными в связи с тем, что на общих собраниях участников общества 25.05.2007г., 04.02.2008г., 17.07.2009г., 06.12.2010г. она не присутствовала, об их проведении ее никто не уведомлял, подписи, проставленные в протоколах общих собраний, ей не принадлежат, обратилась в арбитражный суд.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

В силу пункта 1 статьи 43 Федерального закона от 08.02.1998г. №14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Таким образом, для удовлетворения названного иска необходима совокупность следующих условий: 1) решение общего собрания участников общества принято с нарушением требований правовых актов или устава, 2) участник общества не принимал участия в общем собрании или голосовал против принятия такого решения, 3) указанным решением нарушены права и законные интересы участника общества.

По смыслу статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) способы защиты прав подлежат применению в случае, когда имеет место нарушение или оспаривание прав и законных интересов лица, требующего их применения.

Оспаривая решения общих собраний участников ООО «Мясо-молочный комплекс» от 25.05.2007г., от 04.02.2008г., от 17.07.2009г., от 06.12.2010г., истец указывает на нарушение установленного процессуального порядка созыва и проведения общих собраний участников общества, лишения Фоминой Ольги Владимировны права на участие в управлении делами общества.

Частью 1 статьи 32 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", пунктом 9.1 Устава ООО «Мясо-молочный комплекс», утвержденного решением общего собрания участников предусмотрено, что высшим органом общества является общее собрание участников общества

Порядок созыва и проведения внеочередного общего собрания участников общества определены статьями 35, 36, 37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", положениями Устава ООО «Мясо-молочный комплекс».

В силу пунктов 1,2,5 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения, уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

В случае нарушения установленного настоящей статьей порядка созыва общего собрания участников общества, такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

В соответствии с пунктом 8 статьи 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона (изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества), а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Решения по вопросам, указанным в подпунктах 3 и 11 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона (внесение изменений в учредительный договор; принятие решения о реорганизации или ликвидации общества) принимаются всеми участниками общества единогласно.

Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Таким образом, следует согласиться с судом первой инстанции, что действующим законодательством участникам общества предоставлено право самостоятельно определять количество голосов, необходимых для принятия соответствующих решений.

Согласно положений Устава ООО «Мясо-молочный комплекс», общее собрание участников Общества считается правомочным, если на нем присутствуют более половины участников общества.

Как следует из представленных протоколов решений общих собраний участников, на общих собраниях участников ООО «Мясо-молочный комплекс» от 25.05.2007г., от 04.02.2008г., от 17.07.2009г., от 06.12.2010г. присутствовал участник - ООО «Мясо-молочный комплекс» Фомина Ольга Владимировна, обладающая размером доли - 5400руб. и участник общества Кольченко Ксения Владимировна, обладающая размером доли – 4600руб.

В соответствии с пунктом 5 статьи 36 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и пунктом 22 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", если решение общего собрания участников общества обжалуется по мотивам нарушения установленного Законом порядка созыва собрания (несвоевременного направления информации участникам, нарушения порядка и сроков формирования повестки дня собрания и т.п.), то следует учитывать, что такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники общества.

Отсутствие доказательств извещения одного из участников общества о проведении внеочередного общего собрания общества является существенным нарушением норм права, и основанием для признания решений проведенного собрания недействительными и не имеющими юридической силы.

Судом установлено, что в материалах дела отсутствуют доказательства, с достоверностью свидетельствующие о надлежащем извещении истца о созыве оспариваемых собраний участников общества, месте и времени их проведения и повестке дня, в данной связи, судом первой инстанции были запрошены из регистрирующего органа – Межрайонной ИФНС России №2 по Саратовской области подлинные материалы регистрационного дела ООО «Мясо-молочный комплекс».

Судом первой инстанции исследовались подлинные материалы регистрационного дела ООО «Мясо-молочный комплекс», в которых находились подлинные протоколы общих собраний участников ООО «Мясо-молочный комплекс» от 25.05.2007г., от 17.07.2009г., от 06.12.2010г, заверенная копия протокола от 04.02.2008г.

Судом первой инстанции было установлено, что документов по подготовке и проведению общих собраний участников ООО «Мясо-молочный комплекс» от 25.05.2007г., от 04.02.2008г., от 17.07.2009г., от 06.12.2010г. в материалах регистрационного дела не имеется.

Также судебной коллегией установлено, что в материалах дела отсутствуют и в судебном заседании апелляционной инстанции апеллятор и стороны подтвердили, что журнал регистрации прибывших на собрание участников, бюллетени, листы регистрации участников у Общества не имеется. Истец факт участия в собраниях участников, оформленными протоколами, отрицает, утверждает, что подписи в протоколах от 25.05.2007г., от 04.02.2008г., от 17.07.2009г., от 06.12.2010г. ей не принадлежат.

Определением суда первой инстанции от 26.07.2013г. была назначена судебная почерковедческая экспертиза на предмет поверки и установления подлинности подписи Фоминой О.В., проведение которой поручено Федеральному бюджетному учреждению Саратовская лаборатория судебной экспертизы, экспертам отдела традиционных экспертиз: Денисовой Татьяне Валентиновне, Кашириной Ольге Николаевне, Косыгину Олегу Александровичу (т.4, л.д.15).

Согласно заключению эксперта Денисовой Т.В. от 06.08.2013г., подписи от имени Фоминой О.В., расположенные на строке "Председатель собрания", слева от фамилии "Фомина О.В." в следующих протоколах, расположенных в томе 3 дела № А57-5263/2013:

- № 3 общего собрания участников ООО "Мясо-молочный комплекс" от 25 мая 2007 года (л.д. 53),

- без номера общего собрания участников ООО "Мясо-молочный комплекс" от 17 июля 2009 г. (л.д.55);

- № 10 внеочередного общего собрания участников ООО "Молочный комплекс" от 6 декабря 2010 г. (л.д.56-57),

- а также подпись от имени Фоминой О.В., изображение которой находится в электрофотографической копии протокола № 2/08 собрания участников ООО "Мясо-молочный комплекс" от 4 февраля 2008 г. (л.д. 54), выполнены не самой Фоминой Ольгой Владимировной, а другим лицом (лицами) с подражанием подлинным подписям Фоминой О.В.

Следовательно, судебная коллегия соглашается с судом первой инстанции в том, что истец - Фомина О.В., являясь участником общества ООО «Мясо-молочный комплекс», не принимала участия в оспариваемых общих собраниях участников, не подписывала протоколы общих собраний участников общества 25.05.2007г., от 04.02.2008г.,