Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.08.2014 по делу n А06-9099/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции, и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав, либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.

Согласно статье 5 Закона о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

В силу положений статей 3, 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» хозяйствующий субъект (юридическое лицо), занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии, является субъектом естественной монополии. Транспортировка газа по трубопроводам отнесена к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Согласно пункту 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции положение субъекта естественной монополии на товарном рынке признается доминирующим.

Вменяемое ОАО «Газпром газораспределение» деяние совершено на рынке услуг по передаче природного газа по эксплуатируемым данным обществом сетям газоснабжения. На рынке соответствующих услуг данное общество занимает доминирующее положение, что лицами, участвующими в деле, не оспаривается.

Как установлено антимонопольным органом и проверено судом первой инстанции, Плеханову Д.А. принадлежит ? доли в праве общей собственности на квартиру № 31, находящуюся в многоквартирном доме по адресу: г. Астрахань, ул. Химиков/Димитрова, 1/1 (далее - квартира № 31). Отопление помещений данного дома осуществляется по централизованной системе теплоснабжения.

19 апреля 2013 года Плеханов Д.А. вместе с сособственником квартиры № 31 обратился в ОАО «Газпром газораспределение» с запросом о получении технических условий на замену имеющейся в указанной квартире газовой колонки на двухконтурный газовый котел с закрытой камерой сгорания с подключением от действующего стального внутридомового газопровода низкого давления, проложенного на кухне данной квартиры. К запросу были приложены копии правоустанавливающих документов на квартиру № 31.

Указанные технические условия запрошены с целью перехода от централизованной системы теплоснабжения квартиры № 31 на индивидуальную систему теплоснабжения с теплогенератором на природном газе с закрытой камерой сгорания.

Факт получения ОАО «Газпром газораспределение» указанного запроса и приложений к нему 19 апреля 2013 года подтверждается соответствующей отметкой и не ставится под сомнение обществом.

На необходимость получения Плехановым Д.А. технический условий указало Автономное учреждение Астраханской области «Государственная экспертиза проектов документов территориального планирования, проектной документации и результатов инженерных изысканий» в письме от 25 октября 2013 года  № 1310-01.

Для смены централизованной системы отопления в квартире многоквартирного дома на систему отопления от индивидуального теплогенератора на природном газе необходим демонтаж элементов эксплуатируемой системы централизованного теплоснабжения, установка теплогенератора, его присоединение к газопроводу, размещение системы вентиляции, затрагивающее строительные конструкции дома (Свод правил «СП 41-108-2004. Поквартирное теплоснабжение жилых зданий с теплогенераторами на газовом топливе»).

В ходе осуществления такого комплекса работ и организационно-технических, мероприятий подлежат изменению количественные и качественные показатели элементов сетей инженерно-технического обеспечения и систем инженерно-технического обеспечения, в том числе теплопроизводительность (в данном случае - количество теплоты, передаваемое теплоносителю в единицу времени), тепловая мощность (в данном случае - количество теплоты, образующееся в результате сжигания газа, подводимого к горелке в единицу времени), коэффициент полезного действия (в данном случае - отношение теплопроизводительноети к тепловой мощности).

В этой связи переход с централизованной системы отопления на индивидуальную является реконструкцией в том содержательно-правовом смысле, который придается ей статьей 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации, статьей 1 Правил землепользования и застройки города Астрахани, утвержденных решением Городской Думы муниципального образования «Город Астрахань» от 30.09.2011 № 144, а также Методическими рекомендациями по технико-экономической оценке эффективности реконструкции жилых зданий и определению сроков окупаемости (приложение № 1), утверждёнными приказом Госстроя РФ от 10.11.1998 № 8.

Поскольку смена системы теплоснабжения является реконструкцией, а для функционирования индивидуальной системы отопления необходимо ее подключение к сетям газоснабжения, то к спорным отношениям подлежит применению статья 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации, определяющая порядок подготовки проектной документации применительно к реконструируемым объектам капитального строительства (их частям).

Частью 6 указанной статьи установлено, что в случае, если функционирование проектируемого объекта капитального строительства невозможно обеспечить без подключения (технологического присоединения) такого объекта к сетям инженерно-технического обеспечения, для подготовки проектной документации необходимо получение технических условий.

Из смысла приведенной правовой нормы следует, что проектированию реконструируемой системы теплоснабжения предшествует этап получения технических условий подключения такой системы к сетям инженерно-технического обеспечения.

В соответствии с частью 7 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации технические условия, предусматривающие максимальную нагрузку, сроки подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения и  срок действия технических условий, а также информация о плате за такое подключение (технологическое присоединение) предоставляется организациями, осуществляющими эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, без взимания платы в течение четырнадцати дней по запросам федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления или правообладателей земельных участков, если иное предусмотрено законодательством о газоснабжении в Российской Федерации.

Организация, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, обязана обеспечить правообладателю земельного участка в установленные сроки подключение (технологическое присоединение) построенного или реконструированного объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения в соответствии с техническими условиями и информацией о плате за подключение (технологическое присоединение), предоставленными правообладателю земельного участка (часть 8 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

Порядок определения и предоставления технических условий и определения платы за подключение (технологическое присоединение), а также порядок подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения может устанавливаться Правительством Российской Федерации (часть 10 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83 утверждены Правила определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.

Вывод суда о неприменении указанных Правил № 83 к рассматриваемым правоотношениям суд апелляционной инстанции находит неверным, поскольку согласно пункту 1 Правил № 83 последние применяются также в случаях, когда в результате строительства (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения либо оборудования по производству ресурсов требуется подключение к технологически связанным сетям инженерно-технического обеспечения.

Указанные Правила возлагают на организацию, осуществляющую эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, обязанность в течение 14 рабочих дней с даты получения запроса о  предоставлении технических условий определить и предоставить технические условия либо предоставить мотивированный отказ в выдаче указанных условий при отсутствии возможности подключения строящегося (реконструируемого) объекта капитального строительства к сетям  инженерно-технического обеспечения (пункт 9).

Таким образом, антимонопольным органом сделан правильный вывод о том, что на заявителя возложена обязанность по рассмотрению запроса Д.А. Плеханова о получении технических условий по существу.

В соответствии с пунктами 12, 13 Правил № 83 в случае получения запроса о выдаче технических условий организация, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, определяет технические условия на основе анализа резерва мощностей по производству соответствующих ресурсов и пропускной способности сетей инженерно-технического обеспечения. Отсутствие на момент запроса указанных резервов является основанием для отказа в выдаче технических условий.

Таким образом, основанием для отказа от выдачи технических условий может являться только отсутствие резерва мощностей по производству соответствующих ресурсов и пропускной способности сетей инженерно-технического обеспечения, которое устанавливается организацией, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, после получения запроса о выдаче технических условий на основе анализа указанных резервов.

ОАО «Газпром газораспределение», получив запрос Плеханова Д.А. о выдаче технических условий, не рассмотрело его по существу, то есть не провело анализ резерва мощностей по производству газа и пропускной способности принадлежащих ему сетей газоснабжения. Отказ в выдаче технических условий заявитель связал с отсутствием у него исполнительно-технической документации на спорный многоквартирный дом, а отсутствие такой документации - с отсутствием обязанности по выдаче технических условий.

Между тем, в силу положений Правил охраны газораспределительных сетей, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 20.11.2000 № 878, Правил безопасности систем газораспределения и газопотребления, утвержденных постановлением Госгортехнадзора РФ от 18.03.2003 № 9, Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162, лицом, обязанным предоставить технические условия подключения к сетям газоснабжения, является газораспределительная организация, то есть организация, имеющая в собственности либо на ином законном основании сети газоснабжения (газораспределения) и использующая такие сети для передачи газа.

Приказом ФСТ РФ от 16.09.2011 № 571-э прекращено государственное регулирование деятельности в отношении ОАО «Астраханьгазсервис» в сфере транспортировки газа по трубопроводам, а само общество исключено из раздела II «Транспортировка газа по трубопроводам» реестра субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе.

Принадлежащие ОАО «Астраханьгазсервис» сети газоснабжения переданы в аренду ОАО «Газпром газораспределение».

Таким образом, ОАО «Астраханьгазсервис» не эксплуатирует сети газоснабжения по их функциональному назначению, не оказывает услуги по транспортировке газа, не заключает соответствующие договоры с поставщиками и покупателями газа, для него регулятором не утверждены тарифы на передачу газа.

При изложенных обстоятельствах ОАО «Астраханьгазсервис» не является организацией; обязанной рассматривать вопрос о выдаче технических условий.

В рассматриваемом случае такой организацией является ОАО «Газпром газораспределение», поскольку именно оно эксплуатирует сети газоснабжения, присоединенные к соответствующим сетям многоквартирного дома, в котором проживает Д.А. Плеханов, осуществляя транспортировку газа в указанный дом на основании заключенного с поставщиком газа ЗАО «Газпром межрегионгаз Астрахань» договора возмездного оказания услуг по транспортировке газа (для населения) от 28.11.2012 № 18-3/06-26 по утвержденному регулятором тарифу (приказ ФСТ России от 17.11.2011 № 276-э/5).

Отсутствие у заявителя исполнительно-технической документации на спорный многоквартирный дом является следствием не проявления должной степени заботливости, осмотрительности и добросовестности при принятии от ОАО «Астраханьгазсервис» по договору аренды имущества от 18.12.2008 № 12-1/01-123 (копия имеется в материалах дела) сетей газоснабжения, к которым присоединен данный дом.

Решение об отказе в рассмотрении запроса Плеханова Д.А. от 19 апреля 2013 года о получении технических условий, оформленного в полном соответствии с требованиями пункта 8 Правил № 83, по существу (без проверки возможности подключения объекта Плеханова Д.А. к сетям газоснабжения) принято ОАО «Газпром газораспределение» в нарушение названных: норм, поскольку указанная причина отказа в виде отсутствия у него исполнительно-технической документации на многоквартирный дом не определена Правилами № 83 в качестве основания для отказа в рассмотрении запроса о получении технических условий по существу.

Указанное деяние общества создало препятствие для решения вопроса о возможности осуществления перехода от централизованной системы теплоснабжения квартиры Плеханова Д.А. на индивидуальную систему теплоснабжения, что привело к ущемлению его законных интересов.

Кроме того, часть 15 статьи 14 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» не устанавливает безусловный запрет перехода на отопление жилых помещений в многоквартирных домах с использованием индивидуальных квартирных источников тепловой энергии при наличии осуществленного в надлежащем порядке подключения (технологического присоединения) к системам теплоснабжения многоквартирных домов.

При наличии подключения к системам теплоснабжения многоквартирных домов переход на отопление жилых помещений в многоквартирных домах с использованием индивидуальных квартирных источников тепловой энергии запрещен только в том случае, если такие источники тепловой энергии включены в перечень, определенный пунктом 44 Правил подключения к системам теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации 16.04.2012 № 307.

При таких обстоятельствах вывод Астраханского УФАС России о наличии в действиях ОАО «Газпром