Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.07.2014 по делу n А12-4392/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

контракт должен содержать условия об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон.

     Согласно пункту 2 статьи 9 Федерального закона от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ государственный контракт заключается в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами с учетом положений настоящего Федерального закона.

     Истец полагает, что в нарушение требований пункта 4.1. статьи 9 Федерального закона от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» дополнительными соглашениями к государственному контракту увеличена цена контракта. Это явилось основанием для обращения с настоящим иском.

     В порядке норм части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

     Частью 3.1 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

     В соответствии со статьей 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

     Статьями 9, 12 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что граждане и юридические лица осуществляют принадлежащие им гражданские права по своему усмотрению. В связи с этим указанные лица самостоятельно избирают способ защиты нарушенного права.

     Пунктом 1 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что сделка недействительна по основаниям, установленным Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такового признания (ничтожная сделка).

     Сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если  закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий  нарушения (статья 168 Гражданского кодекса Российской Федерации).

     Согласно статье 180 Гражданского кодекса Российской Федерации недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.

      Пункт 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации определяет, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

     На основании положений статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

     В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

     Постановлением от 6 марта 2014 года Двенадцатого арбитражного апелляционного суда по делу № А12-15955/2013, оставленным без изменения постановлением от 3 июля 2014 года Федерального арбитражного суда Поволжского округа, отменено решение Арбитражного суда Астраханской области от 30 сентября 2013 года, принят новый судебный акт, которым удовлетворено заявление Министерства транспорта и дорожного хозяйства Волгоградской области и признаны незаконными предписание Контрольно-счетной палаты Волгоградской области от 31 мая 2013 года № 01КСП-01-09/40, представление   Контрольно-счетной палаты Волгоградской области от 31 мая 2013 года № 01КСП-01-09/41.

     Предметом проверки  Контрольно-счетной палаты Волгоградской области было соблюдение бюджетного законодательства при исполнении государственного контракта от 3 июля 2009 года № 215-09. 

     В связи с выявлением в ходе проверки нарушений Контрольно-счетной палатой Волгоградской области выдано предписание от 31 мая 2013 года № 01КСП-01-09/40, представление  от  31 мая 2013 года № 01КСП-01-09/41.

     Пунктом 1 предписания от 31 мая 2013 года № 01 КСП-01-09/40 в целях дальнейшего пресечения неэффективного и нерезультативного расходования бюджетных средств, связанных с затратами на титульные временные здания и сооружения, условиями, приводящими к неправомерному изменению цены контракта, на суммы затрат по добровольному страхованию строительных рисков, в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации, Министерству транспорта и дорожного хозяйства Волгоградской области предписано инициировать изменения в государственный контракт от 3 июля 2009 года № 215-09 (строительство Второго пускового комплекса) в части осуществления дальнейших расчетов с подрядчиком исключительно по фактическим затратам на титульные временные здания и сооружения, в пределах установленных законодательством Российской Федерации норм, в соответствии со сметой, согласованной государственным заказчиком; исключить из раздела 3 «Цена контракта» обязанность подрядчика выступать в качестве страхователя объекта строительства.

      Пунктом 2 предписания на государственного заказчика возложена обязанность в месячный срок после внесения изменений в государственные контракты:

- провести сплошную инвентаризацию расчетов с подрядчиком, связанных с фактическими затратами последнего на возведение (строительство) титульных временных зданий и сооружений и иных затрат по их содержанию, в пределах установленных нормативов от выполненных объемов строительно-монтажных работ, потребовав о подрядчика первичные учетные документы, подтверждающие фактические затраты;

- по результатам проведенной инвентаризации на основании акта сверки взаимных расчетов необходимо обеспечить внесение изменений в регистры бухгалтерского (бюджетного) учета и отчетность Министерства транспорта и дорожного хозяйства Волгоградской области и подрядчика в части восстановления в учете кредиторской задолженности открытого акционерного общества «Волгомост» на сумму фактически неподтвержденных затрат (расходов) связанных с возведением и содержанием титульных временных зданий и сооружений.

     Согласно пункту 3 предписания при отсутствии дополнительного соглашения к контракту об изменении его цены соразмерно объему дополнительно выполненных открытым акционерным обществом «Волгомост» строительно-монтажных работ, не предусмотренных проектно-сметной документацией, связанных со строительством временных объездных автомобильных дорог на ПК 55 и ПК 11, обеспечить внесение изменений в регистры бухгалтерского (бюджетного) учета и отчетность Министерства транспорта и дорожного хозяйства Волгоградской области в части восстановления в учете кредиторской задолженности открытого акционерного общества  «Волгомост» на сумму 83964,9 тыс. руб.

     Пунктами 4, 5 предписания предложено истребовать у генерального подрядчика документы, подтверждающие обеспечение обязательства на сумму выданного аванса в размере 2750000 руб., способом, допускаемым действующим законодательством; запросить у подрядчика отчеты и документы, подтверждающие целевое использование аванса (в случае нецелевого использования подрядчиком авансовых платежей произвести с него удержание авансовых сумм, использованных не по назначению).

     Арбитражный суд апелляционной инстанции при рассмотрении дела № А12-15955/2013 не установил заключения контракта с нарушением норм гражданского законодательства и положений Федерального закона от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

     Суд исходил из того, что дополнительным соглашением от 11 августа 2009 года № 2/267-09 внесены изменения в раздел 3 «Цена контракта», в части установления предельного размера затрат по добровольному страхованию строительных рисков - 1% от стоимости строительно-монтажных работ, что не изменяет твердой суммы контракта. Расходные операции (оплата выполненных работ) произведены во исполнение условий государственного контракта, заключенного по результатам открытого конкурса.

     Согласно пункту 10 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации объектами капитального строительства являются здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено, за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек.

     В договоре подряда указывается цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение. Цена работы может быть определена путем составления сметы (статья 709 Гражданского кодекса Российской Федерации).

     Формирование стоимости строительной продукции осуществляется в соответствии с Методикой определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации МДС 81-35.2004, утвержденной Постановлением Госстроя России от 5 марта 2004 года № 15/1 (далее - Методика).

     В соответствии с пунктом 3.1 Методики сметной стоимостью является сумма денежных средств, необходимых для осуществления строительства в соответствии с проектными материалами. Сметная стоимость является основой для определения размера капитальных вложений, финансирования строительства, формирования договорных цен на строительную продукцию, расчетов за выполненные подрядные (строительно-монтажные, ремонтно-строительные и др.) работы, оплаты расходов по приобретению оборудования и доставке его на стройки, а также возмещения других затрат за счет средств, предусмотренных сводным сметным расчетом.

     Согласно пунктом 9.9 Приложения N 8 Методики затраты организаций на добровольное страхование работников и имущества, в том числе на страхование строительных рисков, входят в рекомендуемый перечень затрат, включаемых в сводный сметный расчет стоимости строительства.

     Поскольку в соответствии с пунктом 1 статьи 741 Гражданского кодекса Российской Федерации риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, составляющего предмет договора строительного подряда, до приемки этого объекта заказчиком несет подрядчик, страхование строительных рисков является обоснованным.

     Таким образом, при составлении сводного сметного расчета стоимости строительства подрядчик в соответствии с Методикой вправе включить в перечень затрат расходы организации на добровольное страхование работников и имущества, в том числе строительных рисков.

     Аналогичные выводы содержат постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 января 2009 года № 09АП-17797/2008-ГК по делу                       № А40-53166/08-85-466, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 февраля 2009 года № 09АП-1251/2009-ГК по делу № А40-23955/08-32-216, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 3 июня                         2011 года по делу N А33-13929/2010, постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 18 августа 2011 года по делу N А33-13929/2010.

     Работы по сооружению объездных дорог на ПК 11 и ПК 55 были предъявлены подрядчиком к оплате и оплачены заказчиком в полном объеме, как работы по сооружению основных объектов строительства за счет главы II «Основные объекты строительства» и главы I «Подготовка территории строительства» сводного сметного расчета, без учета того факта, что в 2009 году подрядчику по установленному нормативу 10,1% на строительство титульных временных зданий и сооружений уже были оплачены 108080000 руб.

     В течение 2009-2012 годов по данному виду затрат подрядчику направлено 317738500 руб.

      Как следует из условий государственного контракта от 3 июля 2009 года № 215-09, объектными и локальными сметами, откорректированными по Рабочей документации, разработанной на основании утвержденной проектной документации, предусмотрено строительство объездных дорог на ПК 11 и ПК 55 по объекту «Строительство второго, третьего и четвертого пусковых комплексов мостового перехода через реку Волга в городе Волгограде. Второй пусковой комплекс». Не оспаривается необходимость строительства объездных дорог на ПК 11 и ПК 55 в целях освобождения территории и разворота при строительстве путепровода на ПК10+53 и правобережной эстакадной части моста. Обстоятельства дела не опровергают строительство объездных дорог в целях реализации условий государственного контракта от 3 июля 2009 года № 215-09. Объездные дороги построены и эксплуатируются с 2009 года, используются для организации движения на период строительства транспортных развязок на ПК 11 и ПК 55.

     К временным зданиям и сооружениям относят специально возведенные или приспособленные на период капитального ремонта (строительства) производственные, складские, вспомогательные, жилые и общественные здания и сооружения, необходимые для производства ремонтно-строительных работ. Временные здания и сооружения подразделяют на титульные и нетитульные

     Перечень работ и затрат, относящихся к титульным временным зданиям и сооружениям, приведен в Приложении 2 к ГСН 81-05-01-2001, утвержденным Постановлением Госстроя России от 7 мая 2001 года № 45. К ним относятся временные гаражи, лаборатории для испытаний строительных материалов и изделий на стройплощадках, временные материально-технические склады на строительной площадке, закрытые (отапливаемые и неотапливаемые) и открытые, для хранения материалов, изделий, конструкций, поступающих для данной стройки, и другие. Возведенные титульные временные здания и сооружения принимаются в эксплуатацию, зачисляются в основные средства заказчика (кроме временных автомобильных дорог, подъездных путей и архитектурно оформленных заборов) и передаются в пользование подрядчику в порядке, установленном договором подряда (п. п. 3.2 - 3.4 ГСН 81-05-01-2001).

     К нетитульным временным зданиям и сооружениям относят: приобъектные конторы и кладовые прорабов и мастеров, складские помещения и навесы при объекте строительства, душевые, кубовые, помещения для обогрева рабочих, настилы, стремянки, лестницы, переходные мостики, ходовые доски, обноски при разбивке здания, сооружения,