Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.05.2014 по делу n А12-23449/10. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А12-23449/10

23 мая 2014 года

Резолютивная часть постановления объявлена  20 мая 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 мая 2014 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Борисовой Т.С.,

судей Жаткиной С.А., Шалкина В.Б.

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарём судебного заседания  Богатырёвой Н.А., 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарём судебного заседания  Богатырёвой Н.А., 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт»

на решение арбитражного суда Волгоградской области от 31 января 2014 года, по делу № А12-23449/2010 (судья Сапова А.В.)

по исковому заявлению открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» (400001, г. Волгоград, ул. Козловская, д. 14, ОГРН 1053444090028, ИНН 3445071523) к открытому акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» (344002, г. Ростов-на-Дону, ул.  Большая Садовая, д. 49, ОГРН 1076164009096, ИНН 6164266561) в лице «Волгоградэнерго» (400066, г. Волгоград, пр. им. Ленина, д. 15, ОГРН 1076164009096, ИНН 6164266561)

о взыскании стоимости потерь электрической энергии,

третье лицо:  муниципальное унитарное производственное предприятие «Волгоградские межрайонные электрические сети» (400017, г. Волгоград, ул. Адмирала Ушакова, д. 11, ОГРН 1023402460620, ИНН 3441010181),

при участии в судебном заседании:

представителей открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» Тарнаруцкого Д.Ю., действующего по доверенности № 177 от 19.02.2014, Халанского М.А., действующего по доверенности № 46 от 30.12.2013,

представителей открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» Бутаковой Е.В., действующей по доверенности от 27.12.2013, Дмитриева Р.П., действующего по доверенности от 10.01.2014,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Волгоградэнергосбыт» (далее – ОАО «Волгоградэнергосбыт», истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с иском, требования которого были уточнены (с учетом принятого судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнения) к открытому акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» (далее – ОАО «МРСК Юга», ответчик) о взыскании стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.07.2009 по 31.12.2009 в размере 169 463 444 руб. 27 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.07.2009 по 01.10.2010 в размере 10 127 524 руб. 96 коп.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 30.07.2012, оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.11.2012, исковые требования ОАО «Волгоградэнергосбыт» в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 10 127 524 руб. 96 коп. за период с 01.07.2009 по 01.10.2010 оставлены без рассмотрения, остальные исковые требования - без удовлетворения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 20.03.2013 решение Арбитражного суда Волгоградской области от 30.07.2012 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.11.2012 по делу № А12-23449/2010 отменены в части отказа в удовлетворении исковых требований, а также взыскания с ОАО «Волгоградэнергосбыт» в пользу ОАО «МРСК Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» 1 000 000 руб. в счет возмещения судебных расходов.

В указанной части дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Волгоградской области.

В остальной части решение Арбитражного суда Волгоградской области от 30.07.2012 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.11.2012 оставлены судом кассационной инстанции без изменения.

Отменяя в части судебные акты и направляя дело в отмененной части на новое рассмотрение, суд кассационной инстанции указал, что при вынесении судебных актов судами не проверена обоснованность расчета объема электрической энергии, потребленной физическими лицами, проживающими в многоквартирных домах, где отсутствуют общедомовые приборы учета. В связи с чем, суд кассационной инстанции отметил на необходимость разрешения вопроса о проведении по делу повторной (дополнительной) экспертизы.

При новом рассмотрении спора определением Арбитражного суда Волгоградской области от 17.12.2013 по делу назначена дополнительная экспертиза, производство которой поручено ООО «Бюро экспертиз».

После возобновления производства по ОАО «Волгоградэнергосбыт» в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уменьшило размер исковых требований за период июль-декабрь 2009 года до 95 510 549 руб. 16 коп.

Уменьшение исковых требований принято судом первой инстанции.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 31.01.2014 иск оставлен без удовлетворения. С ОАО «Волгоградэнергосбыт» в пользу ОАО «МРСК Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» взыскано  1 000 000 руб. в счет возмещения судебных расходов.

ОАО «Волгоградэнергосбыт» не согласилось с решением суда первой инстанции и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований. В обоснование доводов жалобы её податель указывает, что в спорный период практически отсутствовали многоквартирные жилые дома, оборудованные общедомовыми приборами учета. На освещение мест общего пользования и лифтов в многоквартирнвгх жилых домах, необорудованных общедомовыми приборами учета, в спорный период были заключены договоры с управляющими компаниями и эти объемы электроэнергии учитывались в потреблении юридических лиц. Потребление жильцов осуществляется по показаниям индивидуальных приборов учета. В подобной ситуации, как полагает податель жалобы, определение потребления всего многоквартирного жилого дома, необорудованного общедомовым прибором учета, по нормативу, с учетом изложенной выше специфики взаимоотношений сторон, недопустимо, поскольку это неминуемо вызовет неосновательное обогащение со стороны сетевой организации, которая получит стоимость услуг по передаче электроэнергии для освещения мест общего пользования и лифтов в составе потребления юридических лиц и в составе рассчитанного норматива всего дома. В связи с этим апеллянт считает, что к настоящему спору неприменима  правовая позиция, изложенная в Постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 525/09, 5290/09 от 22.09.2009, № 2380/10 от 15.07.2010, № 9797/2011 от 06.12.2011. По мнению подателя жалобы, единственным правильным способом определения объемов потребления электроэнергии физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах, для целей установления размеров оказанных услуг по её передаче и возникших с этим потерь, является применение методики, согласованной сторонами в условиях Договора № 71/26-т от 28.01.2008, который никем не оспорен и на период спорных отношений являлся действующим.

ОАО «МРСК Юга» представлен письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором указанное лицо возражает против доводов апелляционной жалобы, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, просит оставить обжалуемый судебный акт без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представители ОАО «Волгоградэнергосбыт» и ОАО «МРСК Юга» поддержали правовые позиции, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на неё, дали аналогичные пояснения.

МУПП «Волгоградские межрайонные электрические сети» письменный  отзыв  на  апелляционную  жалобу не представило. О времени и месте судебного заседания указанное лицо извещено надлежащим образом путем направления почтовых извещений в порядке, предусмотренном статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и размещением информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в соответствии с требованиями абзаца 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Публикация судебного акта в сети Интернет произведена 19.04.2014.

Принимая во внимание наличие сведений о надлежащем извещении МУП «Волгоградские межрайонные электрические сети» о времени и месте судебного заседания, руководствуясь частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие его представителя.

Законность и обоснованность принятого решения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 258, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заслушав представителей ОАО «Волгоградэнергосбыт» и ОАО «МРСК Юга», изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции считает  решение суда первой инстанции подлежащим оставлению без изменения, при этом исходит из следующего.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, между ОАО «МРСК Юга» (исполнитель) и ОАО «Волгоградэнергосбыт» (заказчик) был заключен договор от 28.01.2008 № 71/26-т (далее - договор), по условиям которого исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а заказчик обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором (пункт 2.1 договора).

Данный договор действует в редакции дополнительных соглашений от 22.05.2008 № 1 и от 01.06.2008 № 3.

Пунктом 2.2 договора (в редакции дополнительных соглашений от 22.05.2008 № 1 и от 01.06.2008 № 3) стороны предусмотрели, что ОАО «Волгоградэнергосбыт» (заказчик) обязуется по заявке ОАО «МРСК Юга» (исполнитель) приобретать электроэнергию для компенсации потерь согласно приложению № 9, а исполнитель обязался оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях настоящего договора.

В соответствии с пунктами 4.3 и 4.4 договора исполнитель в порядке, установленном сторонами в приложениях № 8 и 9 к договору № 71/26-т, определяет объемы переданной по договору (поставленной потребителям ответчика) электрической энергии и объем электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в сетях.

На основании пункта 5.2 договора стоимость электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему сетях, определяется в соответствии с приложением № 9 к настоящему договору.

Приложением № 9 к договору стороны установили, что расчет стоимости потерь производится ОАО «Волгоградэнергосбыт» в течение 17 дней с момента окончания расчетного периода на основании документов заказчика, подтверждающих цену и объем покупки электроэнергии за расчетный период. Исполнитель имеет право проверить расчет заказчика.

В силу пункта 7.1 договора расчетным периодом для оплаты оказываемых исполнителем по настоящему договору услуг является один календарный месяц.

Согласно пунктам 7.2, 7.3, 7.4 договора исполнитель в срок не позднее 17 числа месяца, следующего за расчетным, представляет заказчику составленные в соответствии с условиями договора документы, подтверждающие объем и стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии.

Договором определено, что окончательный расчет производится не позднее 3 дней после получения ответчиком от истца счета-фактуры и акта выполненных работ с учетом платежей, произведенных заказчиком.

В спорный период (с 01.07.2009 по 31.12.2009) истец осуществлял поставку электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к сетям ОАО «МРСК Юга», а последнее оказывало услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО «Волгоградэнергосбыт».

Порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь регулируются Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила № 861) (пункт 3 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике»).

Размер фактических потерь в электрических сетях согласно пунктами 50, 51 Правил № 861 определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объёмом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

При этом сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Таким образом, определение потерь в электрических сетях напрямую зависит от объёма электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с пунктом 120 Правил