Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.06.2008 по делу n А06-7642/2006. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

добыча Астрахань») обратилось в суд с заявлением о признании недействительными распоряжений Саратовского регионального отделения ФКЦБ России № 934-р от 24.08.1999 г. и № 387-р от 11.05.2000г.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, указал, что оспариваемые распоряжения Саратовского регионального отделения ФКЦБ России не соответствуют требованиям:

- пункта 4 Положения о порядке и объеме раскрытия информации от крытыми акционерными обществами при размещении акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, путем подписки, утвержденного постановлением Федеральной комис­сии по рынку ценных бумаг от 20.04.1998 № 9,

- пункта 4.2. Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополни­тельных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных постановлением Феде­ральной комиссии по рынку цепных бумаг от 11.11.1998г. № 47,

- пункта 3 ст. 28 Федерального закона «Об акционерных обществах»,

- пункта 1 ст. 36 Федерального закона «Об акционерных обществах»,

- статей 25 и 26 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».

Кроме того, данные распоряжения нарушили права заявителя как акционера ОАО «Южная нефтяная компания» на получение информации о ходе выпуска и итогах раз­мещения оспариваемого выпуска ценных бумаг.

Суд апелляционной инстанции поддерживает данные выводы суда первой инстанции по следующим основаниям.

Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 20.04.1998 г. №9 утверждено Положение о порядке и объеме раскрытия информации открытыми акционерными обществами при размещении акций и ценных бумаг, конверти­руемых в акции, путем подписки (Положение действовало в спорный период времени).

Согласно данному Положению, в случае размещения акций путем закрытой подписки открытое акционерное общество с числом акционеров менее 1 000 обязано принять меры к раскрытию информации акционерам о данном факте.

После государственной реги­страции выпуска акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, акционерное общество обязано опубликовать сообщение об этом или направить акционерам письменное уведомление об этом, которое должно содержать полное наименование эмитента; вид, категорию акций; наименование регистрирующего органа, осуществившего государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, государственный регистрационный номер выпуска и дату государственной регистрации; количество размещаемых ценных бумаг; круг лиц, среди которых предполагается разместить ценные бумаги; сроки и иные условия размещения цен­ных бумаг (за исключением цены размещения); место продажи ценных бумаг (п.п. «б» п. 4 Положения).

После размещения акций акционерное общество обязано направить акционерам сообщение, содержащее информацию о полном наименовании эмитента; вид, категорию акций: наименование регистрирующего органа, осуществившего государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, государственный регистрационный номер выпуска и дату государственной регистрации: даты фактического начала и окончания размещения ценных бумаг; отдельно указывается количество фактически размещенных ценных бумаг, оплаченных денежными средствами в рублях, в иностранной валюте и иным имуществом; фактическая цена размеще­ния ценных бумаг с указанием количества ценных бумаг, размещенных по каждой из цен размещения; доля размещенных ценных бумаг; сведения о совершенных крупных сделках но размещению ценных бумаг; сведения о совершенных заинтересованных сделках по размеще­нию ценных бумаг (п.п. «в» п. 4 Положения).

Как установлено судом первой и апелляционной инстанции, сообщение о государственной регистрации выпуска акций и сообщение о размещении ак­ций открытым акционерным обществом «Южная нефтяная компания» ак­ционерам не направлялось.

Не представлено такое сообщение и на обозрение суда первой и апелляционной инстанции.

Таким образом, названные требования нормативного правового акта Федеральной ко­миссии по рынку ценных бумаг были нарушены ОАО «ЮНК».

Указанные нарушения, в свою очередь, отвечают признакам не­добросовестной эмиссии, установленным статьей 26 Федерального закона от 22.04.1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг». О чем суд первой инстанции сделал правильный вывод.

Кроме того, при осуществлении государственной регистрации оспариваемого выпуска акций ОАО «Южная нефтяная компания» были допущены нарушения пункта 1 ст. 36 Федерального закона «Об акционерных обществах», в части размещения акций по цене ниже рыночной, которая была установлена решением Совета директоров ОАО «Южная нефтяная компания» 26.07.1999г., о чем суд первой инстанции сделал правильный вывод.

В соответствии с п. 1 ст. 36 Федерального закона от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (в редакции, действовавшей в спорный период) оплата акций общества при их размещении (в том числе по закрытой подписке) осуществляется по рыночной стоимости, но не ниже их номи­нальной стоимости.

26 июля 1999 года Советом директоров ОАО «ЮНК» принято решение об опре­делении рыночной стоимости акций Общества равной 2 рублям за одну обыкновенную именную акцию ОАО «ЮНК» номинальной стоимостью 1 рубль.

После регистрации решения о выпуске ценных бумаг, осуществ­ленной Саратовским РО ФКЦБ России 24.08.1999г. № 1-03-45507-Н, 30 сентября 1999 года Сове­том директоров ОАО «ЮНК» принято решение об уменьшении цены размещения, установленной зарегистрированным решением о выпуске ценных бумаг до 1 рубля. Цена размещения акций была уменьшена Советом директоров после принятия общим собранием акционеров решения о размещении акций, а также после состоявшегося размещения акций (согласно от­чету об итогах выпуска ценных бумаг окончание размещения ценных бумаг выпуска 1-03-45507-Е осуществлено 23.09.1999г., а зачисление ценных бумаг единственному приобретате­лю осуществлено 10.09.1999г.).

Таким образом, поскольку, решение Совета дирек­торов принято после совершения сделки по продаже акций, условия раз­мещения фактически изменены после его окончания, на что правильно указал суд первой инстанции.

Кроме того, как правильно указал суд первой инстанции, решение Совета директоров принято с нарушением компетенции Совета директоров, т.к. условия размещения ценных бумаг, в том числе цену размещения ценных бумаг вправе определять только общее собрание акционеров, в соответ­ствии с требованиями п. 3 ст. 28 ФЗ «Об акционерных обществах», н. 4.2. Стандартов эмис­сии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных постановлением Федеральной комиссии по рынку цен­ных бумаг от 11.11.1998г. №47.

Апелляционная коллегия поддерживает выводы суда первой инстанции о том, что при принятии решения о размещении дополнительного выпуска ценных бумаг Обществом были нарушены требования п. 3 ст. 28 Федерального закона от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных общест­вах» и п. 4.2. Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнитель­ных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11 ноября 1998г. № 47.

В соответствии с указанными нормами, решение о размещении акций путем подписки должно содержать указание на способ размещения (открытая или закрытая подписка), срок, цену (порядок определения цены) и иные условия размещения (в том числе форму и порядок оплаты) ценных бумаг.

Из протокола общего собрания акционеров ОАО «ЮНК» от 26.07.1999г. № 2 видно, что при принятии решения о размещении дополнительного выпуска ценных бумаг не была оп­ределена цена размещения ценных бумаг (либо порядок определения цены размещения пен­ных бумаг) и иные существенные условия выпуска и размещения ценных бумаг.

Согласно п. 1 ст. 39 Федерального закона от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об ак­ционерных обществах» общество вправе осуществлять размещение дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг посредством подписки.

Решение о размещении посредством закрытой подписки акций и ценных бумаг, конвер­тируемых в акции, принимается только общим собранием акционеров двумя третями голо­сов, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмот­рена уставом акционерного общества (п. 4 ст. 5 ФЗ от 05.03.1999г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», действовавшего в период оспариваемой эмиссии).

Действующим законодательством так же предусмотрено, что размещение акций посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров об уве­личении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций, принятому большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, прини­мающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества (п. 3 ст. 39 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Как установлено судом, 26 июля 1999 года Общим собранием акционеров ОАО «ЮНК» принято решение об уве­личении уставного капитала путем выпуска и размещения дополнительных акций по закры­той подписке в количестве 2 500 000 штук, по цене размещения 2 рубля за 1 обыкновенную акцию (т. 1 л.д. 117).

27 июля 1999 года Советом директоров ОАО «ЮНК» принято решение о выпуске ценных бумаг. Согласно данному решению, ко­личество ценных бумаг дополнительного выпуска составило 2 500 000 обыкновенных акций, подлежащих размещению по цене 2 руб. за одну акцию. В отчете об итогах выпуска ценных бумаг, зарегистрированном распоряжением Саратовского регионального отделения Феде­ральной комиссии по рынку ценных бумаг 11.05.2000 № 387-р. указано, что фактически об­щество разместило 2 470 378 акций поминальной стоимостью 1 рубль каждая.

Решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения допол­нительных акций должны быть определены количество размещаемых дополнительных обык­новенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявлен­ных акций этой категории (типа), способ размещения, цена размещения дополнительных ак­ций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций лицам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций, форма оплаты до­полнительных акций, размещаемых посредством подписки, а также могут быть определены иные условия размещения (п. 4 ст. 28 Федерального закона «Об акционерных об­ществах»).

Из протокола общего собрания акционеров ОАО «ЮНК» от 26.07.1999г. № 2 видно, что общим собранием акционеров, в повестку дня которого был вклю­чен вопрос об увеличении уставного капитала эмитента путем размещения дополнительных акций, не была определена цена размещения дополнительных акций.

Пунктом 8.3. Решения о выпуске ценных бумаг ОАО «Южная нефтяная компания», зарегистрированного СРО ФКЦБ 24.08.1999, установлено, что размещение ценных бумаг дополнительного выпуска должно было осуществлять­ся по цене 2 рубля за акцию (т. 1 л.д. 29).

30 сентября 1999 года Совет директоров ОАО «ЮНК» принял ре­шение об уменьшении цены размещения акций дополнительного выпуска до 1 рубля (копия протокола совета директоров от 30.09.1999 5/1). В связи с чем, ОАО «Южная нефтяная компания» представило в регистрирующий орган уведомление об изменении сведе­ний о выпуске ценных бумаг, связанных с изменением цены размещения акций дополнительного выпуска.

14 января 2000 года Саратовское региональное отделение ФКЦБ распоряжением № 30-р осуществило государственную регистрацию изменений в решение о выпуске ценных бумаг ОАО «Южная нефтяная компания», в соответствии с кото­рыми цена размещения акций дополнительного выпуска составила 1 рубль за акцию.

Согласно законодательства, действовавшего в спорный период времени, изменение (дополнение) решения о выпуске ценных бумаг после государственной ре­гистрации их выпуска допускается в целях продления срока размещения ценных бумаг путем подписки, а в исключительных случаях и иных условий размещения ценных бумаг, когда это вызвано необходимостью защиты интересов владельцев и (или) возможных приобретателей ценных бумаг, в пределах срока, установленного пунктом 11.1 Стандартов, по решению органа эмитента, принявшего решение о размещении ценных бумаг, до представления документов для регистрации отчета об итогах их выпуска и должно быть зарегистрировано регистрирующим органом (п.11.6 Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных об­ществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных Постановлением ФКЦБ России от 11 ноября 1998 г. № 47).

Поскольку принятие решения о размещении ценных бумаг дополнительного выпуска относится к компетенции общего собрания акционеров, внесение изменений в решение о выпуске ценных бумаг, в том числе связанных с изменением цены размещения дополнительных акций, возможно только по его ре­шению, о чем суд первой инстанции сделал правильный вывод.

Суд апелляционной инстанции так же считает правомерным вывод суда первой инстанции о том, что заявителем не пропущен срок на обращение в суд с настоящим заявлением.

ООО «Астраханьгазпром» обратилось в суд с требованием о признании недействительным ненормативного акта государственного органа о государственной регистрации выпуска ценных бумаг и отчета об итогах выпуска ценных бумаг в порядке статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратить­ся в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных право­вых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, орга­нов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспари­ваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринима­тельской и иной экономической деятельности. Заявление о признании недействительными ненор­мативных правовых актов может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину или организации стало известно о нарушении их прав и законных ин­тересов.

Ни в суд первой инстанции, ни в суд апелляционной инстанции открытым акционерным обществом «Южная нефтяная компания» не представлено доказательств своевременного на­правления обществу с ограниченной ответственностью «Астраханьгазпром» уведомлений о регистрации выпуска ценных бумаг ОАО «ЮНК» и о регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг ОАО «ЮНК».

Как установлено судом, 10 октября 2006 года ООО «Астраханьгазпром» обратилось в Региональное отделение ФСФР России в Южном Федеральном округе с жа­лобой на действия ОАО «Южная нефтяная компания», указав, что акционерное