Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2008 по делу n А12-2844/08-С30. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

правонарушение дважды.  По мнению суда первой инстанции, действия заявителя, явившиеся основанием  для составления в одни день нескольких протоколов об административных правонарушениях и для привлечения общества к ответственности по оспариваемым постановлениям от одной даты и одним и тем же органом, составляют объективную сторону  одного административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 4 ст. 18.9 КоАП РФ.   

            Суд апелляционной инстанции находит  позицию  суда  первой инстанции не соответствующей нормам законодательства об административных правонарушениях и положениям Федерального закона «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации».

            Вместе с тем, в действиях ООО «Новожизненское» отсутствуют составы административных правонарушений, вмененные ему,  оспариваемые постановления по делам об административных правонарушениях  приняты с нарушением прав и законных интересов лица, привлеченного к административной ответственности, в отношении которого допущены нарушения  при производстве по делу об административных правонарушениях, что  исключает  возможность производства по делу об административном правонарушении и привлечение общества к административной ответственности.

            В соответствии с ч. 4 ст. 18.9 КоАП РФ (в ред. Федерального закона от 22.06.2007 г. № 116-ФЗ) неисполнение принимающей стороной обязанностей в связи с осуществлением миграционного учета влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей  (часть четвертая введена Федеральным законом от 05.11.2006 г. №  189-ФЗ).

В соответствии с ч. 1 ст. 21 ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» если иное не установлено настоящим Федеральным законом, основанием для учета по месту пребывания является временное фактическое нахождение иностранного гражданина в месте, не являющемся его местом жительства, либо отсутствие у указанного иностранного гражданина места жительства.

 Согласно ч. 2  указанной статьи учет по месту пребывания включает в себя фиксацию сведений о нахождении иностранного гражданина в месте пребывания в учетных документах органа, осуществляющего учет по месту его пребывания, и в государственной информационной системе миграционного учета.

 Порядок постановки иностранных граждан на учет по месту пребывания регламентирован ст. 22 ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» № 109-ФЗ.

 В соответствии с п. 2 ч. 2 ст. 22 указанного Закона для постановки иностранного гражданина на учет по месту пребывания: принимающая сторона с соблюдением сроков, установленных пунктами 1 и 2 части 2 и частью 3 статьи 20 настоящего Федерального закона: представляет уведомление о прибытии иностранного гражданина в место пребывания в орган миграционного учета непосредственно либо направляет его в установленном порядке почтовым отправлением, за исключением случаев, предусмотренных частями 3 и 4 настоящей статьи;  передает иностранному гражданину отрывную часть бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания.

   Из анализа  правовой нормы, содержащейся в  п. 2   части 2 ст. 20 Федерального закона № 109  временно проживающий или временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин  подлежит учету по месту пребывания по истечении трех рабочих дней со дня прибытия в место пребывания, за исключением случаев, когда указанный иностранный гражданин: а) находится в гостинице или в иной организации, оказывающей гостиничные услуги, в санатории, доме отдыха, пансионате, кемпинге, на туристской базе, в детском оздоровительном лагере, больнице либо в ином учреждении здравоохранения или социального обслуживания; б) находится в специальном учреждении для социальной реабилитации лиц без определенного места жительства; в) находится в учреждении, исполняющем уголовное или административное наказание.

В случае пребывания   в гостинице или в иной организации, оказывающей гостиничные услуги, в санатории, доме отдыха, пансионате, кемпинге, на туристской базе, в детском оздоровительном лагере, больнице либо в ином учреждении здравоохранения или социального обслуживания;   нахождения в специальном учреждении для социальной реабилитации лиц без определенного места жительства; нахождения в учреждении, исполняющем уголовное или административное наказание принимающая   сторона обязана в течение одних суток уведомить орган миграционного учета о прибытии иностранного гражданина в место пребывания.

Законодатель установил разные сроки и порядок их исчисления для  разных категорий  лиц, выступающих в качестве принимающей стороны.

По общему правилу обязанность представления уведомления в миграционную службу  возникает по истечении трех рабочих дней. В случаях, перечисленных в  подпунктах «а» - «в» пункта 2 ч. 2 ст. 20 Федерального закона № 109-ФЗ от 18 июля 2006 г.,  уведомление должно быть  представлено в течение одних суток.

Учитывая толкование слов и сочетаний, содержащееся в «Большом  толковом словаре современного русского языка» Д.Н.Ушакова  предлог «в» употребляется  с предложным падежом для определения времени, в течение которого что-нибудь совершается. Предлог «по» употребляется  с предложным падежом для обозначения «после чего-нибудь, кого-нибудь» (по истечении срока). «Истечение» означает окончание, завершение (по истечении срока).

 Таким образом, обязанность у принимающей стороны  представить уведомление о прибытии иностранного гражданина в место пребывания в орган миграционного учета возникает по общему правилу по истечении трех рабочих дней со дня прибытия иностранного гражданина в место пребывания.

            Гражданин КНР  Ли Янь прибыл в г. Волгоград  23 января 2008 г. в  16 часов 55 минут, что  объективно подтверждается представленным проездным билетом №  ДМ 2010139 643123 на имя  Ли Янь.   Данное обстоятельство не оспаривается административным органом.

            Гражданин КНР  Сунь Дэжунь прибыл в г. Волгоград  23 января 2008 г. в  16 часов 55 минут, что  объективно подтверждается представленным проездным билетом №  ДМ 2010139 643121 на имя Сунь Дэжунь. Данное обстоятельство не оспаривается административным органом.

            Гражданин КНР  Хань Шичунь прибыл в г. Волгоград  23 января 2008 г. в  16 часов 55 минут, что  объективно подтверждается представленным проездным билетом №  ДМ 2010139 643122 на имя   Хань Шичунь.   Данное обстоятельство не оспаривается административным органом.

            Гражданин КНР   Тан Хе прибыл в г. Волгоград  23 января 2008 г. в  16 часов 55 минут, что  объективно подтверждается представленным проездным билетом №  ДМ 2010139 643120 на имя  Тан Хе.   Данное обстоятельство не оспаривается административным органом.

            ООО Новожизненское»   полагает, что  граждане КНР   Ли Янь, Сунь Дэжунь,  Хань Шичунь, Тан Хе не имели возможности явиться в место пребывания, помещения ООО «Новожизненское», расположенные в  р.п. Городище Волгоградской области,  23 января 2008 г. до истечении рабочего дня в ООО «Новожизненское».

            Поэтому, как полагает представитель общества, срок, установленный  для представления уведомления, должен исчисляться  с 24 января 2008 года.  Именно  24 января 2008 г. в рабочее время  гражданне КНР явились в ООО «Новожизненское».

            По   правилам исчисления сроков, срок, исчисляемый днями,  начинает течь со следующего дня после наступления события, определяющего обязанность совершить то или иное действие,  т.е. с  23 января 2008  г. По истечении срока, установленного  п. 2   части 2 ст. 20 Федерального закона № 109, принимающая сторона  должна представить уведомление о прибытии иностранного гражданина.   Срок для  представления  уведомления  о прибытии граждан  Ли Янь, Сунь Дэжунь,  Хань Шичунь, Тан Хе определяется следующим образом: по истечении трех рабочих дней  со дня прибытия в место пребывания.  Если  исходить из того, что в место пребывания  граждане КНР прибыли 23 января, то  общество должно представить уведомление по истечении 28 января 2008 г. (24, 25, 28 января – три рабочих дня, 26 и 27 января – выходные дни),  т.е.  29 января 2008 г. Если в место пребывания  иностранные граждане прибыли 24 января 2008 г., то такое уведомление  должно быть подано обществом по истечении  29 января 2008 г. ( 25, 28, 29 января – три рабочих дня, 26 и 27 января – выходные дни),   т.е. 30 января 2008 г.

            С учетом изложенного,  29 января 2008 г.  срок представления уведомления о прибытии иностранных граждан   Ли Янь, Сунь Дэжунь,  Хань Шичунь, Тан Хе в место пребывания   не истек,  а, соответственно нет оснований полагать, что обязанность  принимающей стороны  в связи с осуществлением миграционного учета не была исполнена. 

            Арбитражный  суд,  рассматривая дело об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности, должен руководствоваться требованиями ч. 7 ст. 210 АПК РФ.     Так, при рассмотрении дела   об оспаривании решения административного органа  арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение  в полном объеме. В соответствии с ч. 2 ст. 211 АПК РФ  в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной  ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия  не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение  о признании незаконным и об отмене   оспариваемого решения полностью или в части  либо об изменении решения.

 Таким образом, суд первой  инстанции,  обязан был проверить процедуру возбуждения в отношении ООО «Новожизненское»  дела об административном правонарушении  и  привлечения  последнего к административной ответственности.    

В соответствии с п. 1 ч. 1  ст.  28.1 КоАП РФ поводом  к возбуждению дела об административном правонарушении является  непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными  составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.  

Дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента составления протокола об административном правонарушении    (п. 2 ч. 4 ст. 28.1 КоАП РФ).

 В соответствии с ч. 1 ст. 28.5 КоАП РФ протокол об административном правонарушении  составляется немедленно после выявления  совершения административного правонарушения.    В случае, если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела либо сведений о юридическом лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, протокол об административном правонарушении составляется в течение  двух суток с момента выявления административного правонарушения (ч. 2 ст. 28.5 КоАП РФ).

Из материалов  дела усматривается, что административные правонарушения выявлены лицом, уполномоченным составлять протокол об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ч. 4 ст. 18.9 КоАП РФ.  Административные правонарушения выявлены 29 января 2008 г.  В тот же день были составлены протоколы    об административных правонарушениях  №№ 035970, 035974, 035975, 035976,  которые были направлены в Управление ФМС по Волгоградской области для принятия решения.     

 Определения о назначении  времени  и места  рассмотрения дела об административном правонарушении  прияты лицом, уполномоченным рассматривать дела об административных правонарушениях по ч. 4 ст. 18.9 КоАП РФ, 06 февраля 2008 г.  за 10 минут до рассмотрения  каждого из дел. Копии определения  исполняющий обязанности директора ООО «Новожизненское» Зубаков  В.А. получил  06 февраля 2008 г.     за пять минут до рассмотрения дел и принятия постановлений  по делам об административных правонарушениях №№ 035970, 035974, 035975, 035976.

 При таких обстоятельствах,   ООО «Новожизненское» не может быть признано  надлежащим образом извещенным о времени и месте  рассмотрения дела об административном правонарушении.

 Лицо, уполномоченное рассматривать дела об административных правонарушениях,    предусмотренных ч. 4  ст. 18.9  КоАП РФ, в соответствии со ст. 29.1 КоАП РФ при подготовке дела   об административном правонарушении к рассмотрению должно было выяснить  правильно ли составлен протокол  об административном правонарушении, соблюдены ли  права и законные интересы лица, привлекаемого к административной ответственности, при производстве по делу об административном правонарушении.   

Из  протоколов по делам об административных правонарушениях №№ 035970, 035974, 035975, 0359706 от 29 января 2008 г. не представляется возможным определить  какие именно нарушения были установлены, за которые юридическое лицо впоследствии было привлечено к административной ответственности. В протоколах об административных правонарушениях указано, что 29 января 2008 г. в 10 ч. 30 м.  общество не поставило на миграционный учет по месту временного пребывания  на территории Российской Федерации граждан КНР  Ли Янь, Сунь Дэжунь,  Хань Шичунь, Тан Хе, не выполнив обязанностей  принимающей стороны, чем нарушен Федеральный закон № 109-ФЗ от 18 июля 2006 г. 

Вместе с тем, протокол не содержит сведений о том, какие именно положения ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» № 109-ФЗ,  какие конкретно  обязанности  принимающей стороной и в какой срок не были исполнены, когда, по мнению административного органа, истек срок  для представления принимающей стороной в миграционную службу уведомления  о прибытии иностранного гражданина в место пребывания, что является местом временного пребывания   гражданина ФЭН Ли.

Согласно ч. 2 ст. 25.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.  О времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, должно быть извещено  надлежащим образом и заблаговременно, что является гарантией  соблюдения прав и законных интересов лица, привлекаемого к ответственности.

  Известив  ООО «Новожизненское» о рассмотрении дела за пять минут до разбирательства,  административный орган тем самым нарушил  права  юридического лица, которое не смогло в должной мере пользоваться своими правами и обязанностями,   представить необходимые документы и