Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.05.2008 по делу n А12-2847/08-С15. Отменить решение полностью и принять новый с/а

пребывания. Данные обстоятельства не зафиксированы протоколом об административном правонарушении № 035971.  Если  исходить из того, что в место пребывания  гражданин КНР прибыл 23 января, то  общество должно представить уведомление по истечении 28 января 2008 г. (24, 25, 28 января – три рабочих дня, 26 и 27 января – выходные дни),  т.е.  29 января 2008 г. Если в место пребывания  иностранный гражданин прибыл 24 января 2008 г., то такое уведомление  должно быть подано обществом по истечении  29 января 2008 г. ( 25, 28, 29 января – три рабочих дня, 26 и 27 января – выходные дни),   т.е. 30 января 2008 г.

            С учетом изложенного,  29 января 2008 г.  срок представления уведомления о прибытии иностранного гражданина Цзи Шэнюн в место пребывания   не истек,  а, соответственно нет оснований полагать, что обязанность  принимающей стороны  в связи с осуществлением миграционного учета не была исполнена. 

            Арбитражный  суд,  рассматривая дело об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности, должен руководствоваться требованиями ч. 7 ст. 210 АПК РФ.     Так, при рассмотрении дела   об оспаривании решения административного органа  арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение  в полном объеме. В соответствии с ч. 2 ст. 211 АПК РФ  в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной  ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия  не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение  о признании незаконным и об отмене   оспариваемого решения полностью или в части  либо об изменении решения.

 Таким образом, суд первой  инстанции,  обязан был проверить процедуру возбуждения в отношении ООО «Новожизненское»  дела об административном правонарушении  и  привлечения  последнего к административной ответственности.    

В соответствии с п. 1 ч. 1  ст.  28.1 КоАП РФ поводом  к возбуждению дела об административном правонарушении является  непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными  составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.  

Дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента составления протокола об административном правонарушении    (п. 2 ч. 4 ст. 28.1 КоАП РФ).

 В соответствии с ч. 1 ст. 28.5 КоАП РФ протокол об административном правонарушении  составляется немедленно после выявления  совершения административного правонарушения.    В случае, если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела либо сведений о юридическом лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, протокол об административном правонарушении составляется в течение  двух суток с момента выявления административного правонарушения (ч. 2 ст. 28.5 КоАП РФ).

Из материалов  дела усматривается, что административное правонарушение выявлено лицом, уполномоченным составлять протокол об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ч. 4 ст. 18.9 КоАП РФ.  Административное правонарушение выявлено 29 января 2008 г.  В тот же день был составлен протокол    об административном правонарушении  № 035971, который был направлен  в Управление ФМС по Волгоградской области для принятия решения.     

 Определение о назначении  времени  и места  рассмотрения дела об административном правонарушении  приятно лицом, уполномоченным рассматривать дела об административных правонарушениях по ч. 4 ст. 18.9 КоАП РФ, 06 февраля 2008 г. в 14 ч. 45 м.   при этом рассмотрение дела назначено через 10 минут, а именно  в 14 ч. 55 м. 06 февраля 2008 г.   Копию определения  исполняющий обязанности директора ООО «Новожизненское» Зубаков  В.А. получил  06 февраля 2008 г. в 14 ч. 50 м., за пять минут до рассмотрения дела и принятия постановления  по делу об административном правонарушении № 035971.  

 При таких обстоятельствах,   ООО «Новожизненское» не может быть признано  надлежащим образом извещенным   о времени и месте  рассмотрения дела об административном правонарушении.

 Лицо, уполномоченное рассматривать дела об административных правонарушениях,    предусмотренных ч. 4  ст. 18.9  КоАП РФ, в соответствии со ст. 29.1 КоАП РФ при подготовке дела   об административном правонарушении к рассмотрению должно было выяснить  правильно ли составлен протокол  об административном правонарушении, соблюдены ли  права и законные интересы лица, привлекаемого к административной ответственности, при производстве по делу об административном правонарушении.   

Из  протокола по делу об административном правонарушении № 035971 от 29 января 2008 г. не представляется возможным определить  какие именно нарушения были установлены, за которые юридическое лицо впоследствии было привлечено к административной ответственности.     В протоколе об административном правонарушении указано, что 29 января 2008 г. в 10 ч. 30 м.  общество не поставило на миграционный учет по месту временного пребывания  на территории Российской Федерации гражданина КНР Цзи Шэнюн, не выполнив обязанностей  принимающей стороны, чем нарушен Закон № 109-ФЗ от 18 июля 2006 г. 

Вместе с тем, протокол не содержит сведений о том, какие именно положения ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» № 109-ФЗ,  какие конкретно  обязанности  принимающей стороной и в какой срок не были исполнены, когда, по мнению административного органа, истек срок  для представления принимающей стороной в миграционную службу уведомления  о прибытии иностранного гражданина в место пребывания, что является местом временного пребывания гражданина Цзи Шэнюн.

  Согласно ч. 2 ст. 25.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.   О времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, должно быть извещено  надлежащим образом и заблаговременно, что является гарантией  соблюдения прав и законных интересов лица, привлекаемого к ответственности.

  Известив  ООО «Новожизненское» о рассмотрении дела за пять минут до разбирательства,  административный орган тем самым нарушил     права  юридического лица, которое не смогло в должной мере пользоваться своими правами и обязанностями,   представить необходимые документы и дать пояснения по делу, обеспечить защиту своих прав посредством привлечения адвоката.    

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции   пришел к выводу о   том, что постановление начальника отдела  Иммиграционного контроля  Управления ФМС России по Волгоградской области  не соответствует требованиям действующего законодательства об административных правонарушениях.   Обжалуемое  постановление по делу об административном правонарушении № 035971  подлежит признанию незаконным и подлежит отмене  в полном объеме. 

 В связи с  изложенными выше обстоятельствами, состоявшееся по делу решение суда первой инстанции подлежит отмене, апелляционная жалоба ООО «Новожизненское» - удовлетворению.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный   суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

Решение арбитражного суда Волгоградской области по делу № А12-2847/08-С15 от 06 марта 2008 года  отменить.  Принять по делу новый судебный акт.

Признать незаконным и отменить  постановление  по делу об административном правонарушении № 035971  от 06 февраля 2008 года, принятое начальником отдела Иммиграционного контроля Управления ФМС России по Волгоградской области Коротенко Д.И., о признании   ООО «Новожизненское» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 18.9 КоАП РФ, и назначении  административного наказания в виде штрафа в  сумме 500000 руб.

Постановление вступает в силу с момента его принятия и  может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в порядке, предусмотренном статьями 273-277 АПК РФ, путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд Волгоградской области в срок, не превышающий  двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий                                                                             Л.Б. Александрова

Судьи                                                                                                            Т.С. Борисова

                                                                                                           С.А. Кузьмичев