Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.04.2008 по делу n А12-11145/07-С29. Отменить решение полностью и принять новый с/а

недоимки (задолженности) в соответствии по ст. 78  НК РФ.

Из материалов дела следует, что  по результатам камеральной налоговой проверки  налоговой декларации по НДС за февраль 2007 года, поданной ООО «Стройтех»,  Инспекцией ФНС России по г. Волжскому Волгоградской области 20 июля 2007 г.  принято решение № 9494, в соответствии с которым  обществу доначислен налог на добавленную стоимость  за февраль 2007 г. в сумме 7 492 175 руб., начислены пени за несвоевременную уплату налога в сумме 310 963,46 руб. и общество привлечено к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 1 493 459 руб.

Не согласившись с принятым налоговым органом решением № 9494 от 20 июля 2007 г., общество обжаловало его в арбитражный суд Волгоградской области (дело № А12-12636/07-с29).  В связи с отказом заявителя от заявленных требований производство по делу № А12-12636/07-с29 по основаниям, предусмотренным ст. 150 АПК РФ, было прекращено.

При таких обстоятельствах, достоверно установлено, что у ООО «Стройтех»  имелась задолженность по НДС за февраль 2007 г. в сумме  7 492 175 руб., не оспоренная в  установленном законом порядке. Указанная сумма налога на добавленную стоимость  не была уплачена налогоплательщиком, доказательств обратного не представлено.

Довод суда первой инстанции, положенный в основу  удовлетворения  заявленных требований в части возврата налога из бюджета РФ, касающийся неправомерного принятия налоговым органом решения о зачете от 20 августа 2007 г., не влияет на рассмотрение спора о возврате сумм излишне взысканных налогов.

Обстоятельством, имеющим значение для рассмотрения указанного требования, является наличие либо отсутствие у налогоплательщика недоимки по иным налогам соответствующего вида или задолженности по соответствующим пеням, а также штрафам, подлежащим взысканию. 

Наличие у налогоплательщика задолженности по НДС за февраль 2007 г. в сумме  7 492 175 руб. подтверждается решением  ИФНС РФ по г. Волжскому Волгоградской области № 9494 от 20 июля 2007 г.,  налоговой декларацией  ООО «Стройтех» по НДС за февраль 2007 г.,  определением суда Волгоградской области  по делу А12-12636/07-с29, выпиской из лицевого счета налогоплательщика.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции неправомерно удовлетворил требования заявителя о возврате из бюджета 252 000 руб. в связи с соблюдением условий, предусмотренных п. 1 ст. 79 АПК РФ.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции считает, что имеются правовые основания для отмены решения Арбитражного суда Волгоградской области по настоящему делу в части обязания ИФНС РФ по г. Волжскому Волгоградской области возвратить ООО «ЭнергоСтройТех»  из бюджета РФ  излишне взысканный налог в сумме 252 000 руб. В указанной части требование ООО «ЭнергоСтройТех» удовлетворению не подлежит.

В связи с частичной отменой решения суда первой инстанции и отказе в удовлетворении требования об обязании возвратить из бюджета сумму излишне взысканного налога 252 000 руб., расходы по государственной пошлине в сумме 6540 руб. по первой инстанции  возлагаются  на ООО «ЭнергоСтройТех». В указанной части решение суда первой инстанции подлежит изменению.        

Расходы по государственной пошлине в суде апелляционной инстанции суд возлагает на лиц, участвующих в деле, в равных частях и взыскивает с ООО «ЭнергоСтройТех» в пользу налогового органа 500 руб. 

Суд не находит оснований для изменения решения суда в части распределения судебных расходов по оплате услуг представителя в сумме 5 000 руб. 

Решение суда в указанной части мотивировано, обоснованно и соответствует требованиям  законодательства.  

Расходы понесены ООО «ЭнергоСтройТех» в связи с  заключением  обществом с адвокатом Резвяковым А.В. договора оказания юридической помощи от 04 июля 2007 г. В соответствии с указанным договором адвокат взял на себя обязательства подготовить исковое заявление о признании недействительным решения ИФНС РФ по г. Волжскому Волгоградской области № 277351 от 23 мая 2007 года и представлять интересы общества в Арбитражном суде  Волгоградской области при рассмотрении заявления общества к ИФНС РФ по г. Волжскому Волгоградской области о признании недействительным решения № 277351 от 23 мая 2007 года (пункт 2.1 договора). В соответствии с п. 3.1 договора  установлена оплата  юридической помощи в сумме 5 000 руб.

Учитывая то обстоятельство, что требование заявителя о признании недействительным решения ИФНС РФ по г. Волжскому Волгоградской области № 277351 от 23 мая 2007 года было удовлетворено  судом первой инстанции и оснований  к отмене решения в указанной части не имеется,  оснований для  перераспределения расходов по оплате услуг адвоката  не имеется.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Волгоградской области  по делу № А12-11145/07-с29  от 28 декабря 2007 года в части обязания Инспекции ФНС России по г. Волжскому Волгоградской области возвратить ООО «ЭнергоСтройТех» излишне взысканный налог в сумме 252 000 руб. в порядке ст. 79 НК РФ отменить.

В указанной части принять новый судебный акт.

В удовлетворении требования ООО «ЭнергоСтройТех», г. Москва, об обязании Инспекции ФНС России по г. Волжскому Волгоградской области произвести возврат излишне взысканного с ООО «Стройтех» налога в сумме 252 000 руб.  – отказать.

Решение  Арбитражного суда Волгоградской области  по делу № А12-11145/07-с29 от 28 декабря  2007 года в части взыскания с Инспекции ФНС России по г. Волжскому Волгоградской области в пользу ООО «ЭнергоСтройТех» госпошлины в размере 8 540 руб. изменить: взыскать с Инспекции ФНС России по г. Волжскому Волгоградской области, г. Волжский Волгоградской области, в пользу ООО «ЭнергоСтройТех», г. Москва, расходы по госпошлине в сумме 2 000 руб.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Взыскать с  ООО «ЭнергоСтройТех», г. Москва,  в пользу Инспекции ФНС России по г. Волжскому Волгоградской области, г. Волжский Волгоградской области, расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в сумме 500 руб.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через Арбитражный суд Волгоградской области.

Председательствующий                                                                                 Ю.А. Комнатная

Судьи                                                                                                                    С.Г. Веряскина

                                                                                                                               О.А. Дубровина