Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.03.2008 по делу n А12-10958/07-С36. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                             Дело №А12-10958/07-С36

«03» марта 2008 года

Резолютивная часть постановления объявлена «28» февраля 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен «03» марта 2008 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Комнатной Ю.А.,

судей Веряскиной С.Г., Дубровиной О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Царук М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

индивидуального предпринимателя Хвальнова Павла Владимировича, п. Новый Рогачик Городищенского района Волгоградской области,

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от «08» ноября 2007 года по делу № А12-10958/07-С36, принятое судьей Селезневым И.В.,

по заявлению индивидуального предпринимателя Хвальнова Павла Владимировича, п. Новый Рогачик Городищенского района Волгоградской области,

к Межрайонной инспекции ФНС России  № 5 по Волгоградской области, р.п. Городище Волгоградской области,

о признании недействительными ненормативных актов,

при участии в заседании:

представителя ИП Хвальнова П.В. - Юханаева А.В. (нотариально удостоверенная доверенность от 30.11.2007 г., паспорт № 18 00 348063 выдан 13.03.2001 г. УВД Дзержинского района г. Волгограда); Корнеева Е.А. (нотариально удостоверенная доверенность от 30.11.2007 г., паспорт № 18 01 699416 выдан 25.01.2002 г. Краснооктябрьским РОВД гор. Волгограда),

представителя налоговой инспекции – не явился, извещен, 

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Волгоградской области обратился  индивидуальный предприниматель Хвальнов Павел Владимирович с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, о признании недействительным решение Межрайонной ИФНС России №5 по Волгоградской области №20 от 04.05.2007 в части:

-      привлечения индивидуальною предпринимателя Хвальнова П.В. к ответственности, предусмотренной статьей 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату налога на добавленную стоимость (НДС) за июль 2004 года в виде штрафа в размере 34767, 47 руб., за август 2004 года в виде штрафа в размере 51347, 20 руб., за ноябрь 2004 года в виде штрафа в размере 1 1989,20 руб., за декабрь 2004 года в виде штрафа в размере 67469, 80 руб., за 1 квартал 2005 года в виде штрафа в размере 8876,78 руб., за неполную уплату налога на доходы физических лиц (НДФЛ) за 2004 год в виде штрафа в размере 99287 руб., за неполную уплату единого социального налога (ЕСН) за 2004 год в виде штрафа в общей сумме 17229,77 руб.;

-      привлечения индивидуального предпринимателя  Хвальнова  П.В.  к ответственности, предусмотренной статьей 119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций по НДС за июль 2004 года в виде штрафа в размере 491668,80 руб., за август 2004 года в виде штрафа в размере 491668,80 руб. и  за ноябрь 2004 юла в виде штрафа в размере 143870.40 руб.;

-     требований уплатить суммы налоговых санкций, указанных в пункте 1 оспариваемого решения;

-    требований уплатить НДС в размере 877 651 руб., в том числе за июль 2004 года в сумме 175 596 руб., за август 2004 года в сумме 256 736 руб., за ноябрь 2004 года в сумме 59 946 руб., за декабрь 2004 года в сумме 337 349 руб., за 1 квартал 2005 года в сумме 48024 руб.;

-   требований уплатить НДФЛ за 2004 год в сумме 86148,85 руб., в том числе в Федеральный бюджет – 81877,88 руб. и в Территориальный ФОМС – 4270,97 руб.:

-      требований уплатить единый налог на вменённый доход (ЕНВД) в сумме 25 449 руб., в том числе за 3 квартал 2004 года  в размере 1169 руб., за 4 квартал 2004 года в размере 1169 руб., за 1 квартал 2005 года в размере 3 598 руб. и за 2 квартал 2005 года в размере 3808 руб., за 1 квартал 2006 года в размере 4675 руб., за 2 квартал 2006 года в размере 5515 руб. и за 3 квартал 2006 года в размере 5515 руб.;

-    требований уплатить пени по НДС в размере 381 489,30 руб., по НДФЛ  в размере 128096, 62 руб., по ЕСН в размере 34176.20 руб.;

 -        отказа в возмещении НДС по сроку уплаты 20.01.2005 в сумме 495217 руб.;

-    возложения на налогоплательщика обязанности  по предоставлению налоговые декларации с уменьшением исчисленных в завышенных размерах сумм НДС по сроку уплаты 20.10.2004 года на 26768 руб., по сроку  уплаты 20.11.2004 года на  139800 руб. и ЕСН, подлежащею перечислению в Федеральный ФОМС по сроку уплаты 15.07.2005 года на 1 17,32 руб. с внесением необходимых изменений в бухгалтерский у чёт.

Кроме того, индивидуальный предприниматель Хвальнов П.В. просит признать недействительным решение Межрайонной ИФНС России №5 по Волгоградской области №34969 от 25.06.2007 года о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счёт денежных средств на счетах налогоплательщика в банках.

В суде первой инстанции предприниматель отказался от требований о признании  недействительным решения Межрайонной ИФНС России №5 по Волгоградской области №20 от 04.05.2007 года  в части требований уплатить ЕНВД в общей сумме 25 449 руб. Отказ был принят судом первой инстанции.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 08 ноября 2007 года  прекращено производство по делу в части требований о признании недействительным решения межрайонной ИФНС России №5 по Волгоградской области №20 от 04.05.2007 в части требований уплатить ЕНВД в общей сумме 25449 руб. В остальной части заявленные требования удовлетворены частично: признано недействительным решение Межрайонной ИФНС России №5 по Волгоградской области №20 от 04.05.2007 в части привлечения индивидуального предпринимателя Хвальнова Павла Владимировича к ответственности за не уплату НДС за ноябрь 2004 года в виде штрафа в размере 1 1949.20 руб., за декабрь 2004 года в виде штрафа в размере 7656.40 руб. и за 1 квартал 2005 года в виде штрафа в размере 8876.78 руб.; признано недействительным решение Межрайонной ИФНС России №5 по Волгоградской области №34969 от 25.06.2007 в части взыскания штрафа в общей сумме 28482.38 руб. В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказано.

Индивидуальный предприниматель Хвальнов Павел Владимирович не согласился с принятым решением в части и обратился в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции от 08.11.2007 года в части отказа в признании недействительным решения налогового органа №20 от 04.05.2007 года:

- о привлечении к ответственности, предусмотренной п.1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату НДС за июль 2004 года в виде штрафа в размере 34 767,47 руб., за август 2004 года в виде штрафа в размере 51 347,20 руб., за декабрь 2004 года в виде штрафа в размере 59 813,4 руб.;

-  о привлечении к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст.122 НК РФ за неполную уплату НДФЛ за 2004 год в виде штрафа в размере 99 287 руб.;

-  о привлечении к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст.122 НК РФ за неполную уплату ЕСН в 2004 году в виде штраф в размере 17 229,77 руб.;

- о привлечении к налоговой ответственности, предусмотренной п.2 ст. 119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций по НДС за июль 2004 года в размере 491668,80 руб., за август 2004 года 693187,20 руб., за ноябрь 2004 года в размере 143 870,40 руб.;

- о привлечении к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст. 126 НК РФ за непредставление налогоплательщиком для проведения выездной налоговой проверки всего 69 документов в виде взыскания штрафа в размере 50 руб. за каждый не представленный документ, что составляет 3 450 руб.;

- в части требований уплатить НДС в размере 877 651 руб., НДФЛ за 2004 года в сумме 496 435 руб., ЕСН за 2004 год 86 148,85 руб.;

- об отказе ИП Хвальнову П.В. в возмещении НДС в сумме 495 217 руб. по сроку уплаты 20.01.2005г.;

- в части требований об уплате пени за несвоевременную уплату налогов (страховых взносов): по НДС в сумме 371 815,77 руб.(381 489,30 руб. - 9673,53 руб.); по НДФЛ в сумме 128 096,62 руб.; по ЕСН в сумме 34 176, 20 руб. (ФБ - 33074,07 руб., ТФОМС-1102, 13 руб.); по НДФЛ, удерживаемому налоговыми агентами в сумме 12006,01 руб.; по страховым взносам на ОПС, уплачиваемым предпринимателями в виде фиксированного платежа в сумме 565,12 руб. (страховая часть - 361,53 руб., накопительная часть - 203,59 руб.).; по страховым взносам на ОПС, уплачиваемым за работников в сумме 1457,59 руб. (страховая часть - 1041,14 руб., накопительная часть - 416,45 руб. Всего пени - 548 117,31 руб.

и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований предпринимателя в указанной части.

Межрайонная ИФНС России № 5 по Волгоградской области извещена о времени и месте судебного заседания по рассмотрению апелляционной жалобы в порядке пункта 1 статьи 123 АПК РФ, что подтверждается уведомлением о получении телеграммы 14.02.2008 года, а так же почтовым уведомлением № 98456 6 о получении корреспонденции 19.02.2008 года. Налоговая инспекция явку представителя в судебное заседание не обеспечила. Отзыв на жалобу не представила.

В судебном заседании объявлялся перерыв в порядке статьи 163 АПК РФ до 28.02.2008 года до 15 часов 15 минут.

Исследовав материалы дела, выслушав доводы представителей предпринимателя, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку по данному делу предпринимателем обжалуется только часть решения суда первой инстанции, и налоговый орган не заявил возражений, арбитражный суд апелляционной инстанции проверял законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

Как видно из материалов дела,  Межрайонной ИФНС России № 5 по Волгоградской области была проведена выездная на­логовая проверка ИП Хвальнова П.В.

В связи с отсутствием налогоплательщика первичных документов, подтверждающих приобретение товара  и  его последующую  реализацию,  налоговым   органом  были   проведены   встречные  проверки  его контрагентов, у которых приобретались нефтепродукты  (ООО «Волгоградойлтранс») и, которым производилась последующая реализация (ФГУСП «Племзавод «Луч», ООО «Завод объемного домостроения» и ОАО «Городищенский комбинат хлебопродуктов»).

На основании материалов встречных проверок и данных, полученных из банковских выписок о движении денежных средств по расчетным счетам налогоплательщика, налоговым органом был определен размер налоговой базы по НДС, а на основании полученных в ходе встречных   проверок  счетов-фактур   установлен   размер  налоговых   вычетов   по   налоговым периодам 2004 года. Эти же данные легли в основу расчета налогооблагаемого дохода и профессиональных налоговых вычетов при исчислении НДФЛ и ЕСН.

В  результате   проведенных   мероприятий   налогового   контроля   налоговым   органом установлено завышение профессиональных вычетов при определении облагаемого дохода от предпринимательской деятельности, а так же обстоятельства не      исчисления налогоплательщиком НДС за налоговые периоды 2004 года (июль-декабрь) и непредставления налогоплательщиком ежемесячных налоговых деклараций по НДС при наличии обязанности по их представлению.

По результатам проверки 28.02.2007 г. налоговым органом составлен акт № 3 и  04.05.2007 г. вынесено решение № 20 о привлечении налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому ИП Хвальнов П.В. привлечен к ответственности, предусмотренной статьей 122 НК РФ за неполную уплату НДС за июль 2004 года в виде штрафа в размере 34767,47 руб., за август 2004 года в виде штрафа в размере 51347,20 руб., за ноябрь 2004 года в виде штрафа в размере 1 1989,20 руб., за декабрь 2004 года в виде штрафа в размере 67469,80 руб., за 1 квартал 2005 юла в виде штрафа в размере 8876,78 руб., за неполную уплату НДФЛ за 2004 год в виде штрафа в размере 99287 руб., за неполную уплату ЕСН за 2004 год в виде штрафа в общей сумме 1 7229,77 руб.

Данным решением предпринимателю так же предложено уплатить  НДС в общей  сумме 877 651 руб., НДФЛ за 2004 год в сумме 496435 руб., ЕСН в размере 86148,85 руб. и соответствующие пени по указанным налогам. В возмещении НДС по сроку уплаты 20.01.2005 г. в сумме 495 217 руб. ИП Хвальнову П.В. отказано.

Кроме того, ИП Хвальнов П.В. привлечен  к  ответственности,   предусмотренной   пунктом 2 статьи 119   НК   РФ  за  непредставление налоговых  деклараций по НДС за июль 2004 года в виде штрафа в размере 491668,80 руб., за август 2004 года в виде штрафа в размере 491668,80 руб. и за ноябрь 2004 года в виде штрафа в размере 143870,40 руб.

Взыскание предъявленных к уплате сумм налогов, пени и штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках налоговый орган произвел на основании соответствующего решения от 25.06.2007 №34969.

Считая данное решение налоговой инспекции частично незаконным, ИП Хвальнов П.В. обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований в части признания недействительным оспариваемого решения в части предложения уплатить НДС в сумме 877 651 рубль, пени за несвоевременную уплату НДС в сумме 371 815,77 рублей, за декабрь 2004 года в сумме 59813,4 рублей, предложения уплатить НДФЛ за 2004 год в сумме 496 435 рублей, пени за несвоевременную уплату НДФЛ в сумме 128 096,62 рублей, привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату НДФЛ в сумме 99287 рублей; предложения уплатить ЕСН за 2004 год в сумме 86 148,85 рублей, пени за несвоевременную уплату ЕСН в сумме 34176,20 рублей, привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату ЕСН в сумме 17229,77 рублей, суд первой инстанции указал, что поскольку в круг задач судопроизводства и в компетенцию арбитражного суда не входит проведение