Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2009 по делу n А12-2745/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                    Дело № А12-2745/2009

«17» июля 2009 года

Резолютивная часть постановления объявлена «16» июля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен «17» июля 2009 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Веряскиной С.Г.,

судей: Комнатной Ю.А., Цуцковой М.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бусянковой Е.И.,

при участии в заседании:

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №11 по Волгоградской области – Жарова А.В., доверенность от 30.12.2008г.,

от общества с ограниченной ответственностью  «Торговый дом «Керамика-Волга» - Годованюк Ю.Н., доверенность от 17.02.2007г.,

от открытого акционерного общества «Волгоградский керамический завод» - не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №11 по Волгоградской области (г. Волгоград)

на решение арбитражного суда Волгоградской области от «08» мая 2009 года по делу № А12-2745/2009, принятое судьей Любимцевой Ю.П.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью  «Торговый дом «Керамика-Волга» (г. Волгоград)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №11 по Волгоградской области (г. Волгоград)

третье лицо: открытое акционерное общество «Волгоградский керамический завод»

о признании недействительными ненормативных актов,

  УСТАНОВИЛ:

В арбитражный суд Волгоградской  области   обратилось   общество           с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Керамика-Волга» (далее ООО «ТД «Керамика-Волга», общество, заявитель, налогоплательщик) с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании недействительными:

             - решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой инспекции № 11 по Волгоградской области (далее Межрайонная ИФНС России № 11 по Волгоградской области, инспекция, налоговый орган) от 30.12.2008 № 11.1607 в части начисления налога на добавленную стоимость в сумме 8753783,25 руб., соответствующих сумм пени и штрафа;

            -  требования Межрайонной ИФНС России № 11 по Волгоградской области от 27.01.2009 № 8648 в части предъявления к уплате налога на добавленную стоимость в сумме 8753783,25 руб., соответствующих сумм пени и штрафа;

-      требования Межрайонной ИФНС России № 11 по Волгоградской области от 27.01.2009 № 8649;

-      решения Межрайонной ИФНС России № 11 по Волгоградской области от 26.02.2009 № 85565 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках.

            К участию в деле в качестве заинтересованного лица привлечено открытое акционерное общество «Волгоградский керамический завод» (далее ОАО «ВКЗ»).

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 08.05.2009г. заявленные требования удовлетворены.

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы №11 по Волгоградской области, не согласившись с вынесенным судебным актом, обратилась в апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции изменить в части признания недействительными: решения Межрайонной ИФНС России № 11 по Волгоградской области  № 11.1607 в части начисления налога на добавленную стоимость за февраль, март, май, июль, август, сентябрь, октябрь, ноябрь 2006 года, ноябрь 2007 года  в общей сумме 8311472,25 руб., соответствующих сумм пени и штрафа; требования Межрайонной ИФНС России № 11 по Волгоградской области от 27.01.2009 № 8648 в части предъявления к уплате налога на добавленную стоимость в сумме 8311472,25 руб., соответствующих сумм пени и штрафа; требования Межрайонной ИФНС России № 11 по Волгоградской области от 27.01.2009 № 8649 об уплате налога на добавленную стоимость в сумме 558751руб.; решения Межрайонной ИФНС России № 11 по Волгоградской области от 26.02.2009 № 85565 о взыскании налога в сумме 558751руб. за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках  по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

   В соответствии с пунктом 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Представитель общества с ограниченной ответственностью  «Торговый дом «Керамика-Волга» считает решение суда законным и обоснованным, в удовлетворении апелляционной жалобы просит отказать.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не может выйти за рамки апелляционной жалобы и проверяет законность и обоснованность принятого решения в обжалуемой части.

В соответствии с ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) суд рассматривает апелляционную жалобу без участия представителя открытого акционерного общества «Волгоградский керамический завод», надлежащим образом извещенного о времени и месте проведения судебного заседания.

В судебном заседании, открытом 14.07.2009г., в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса РФ объявлялся перерыв до 16.07.2009 г. до 15 часов 00 минут.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей налогового органа и ООО «Торговый дом «Керамика-Волга», проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, Межрайонной ИФНС России № 11 по Волгоградской области была проведена выездная налоговая проверка ООО «Торговый дом «Керамика-Волга» по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах за период с 01.01.2005 по 31.12.2007, о чем составлен акт от 28.11.2008 № 11-106В/ДСП.

             По результатам проверки налоговым органом принято решение от 30.12.2008г.             № 11.1607, согласно которому ООО «ТД «Керамика-Волга» предложено уплатить: налог на прибыль в сумме 118097,52 руб., пени по налогу на прибыль в сумме 21956,36 руб., налог на добавленную стоимость (НДС) в сумме 8945468,40 руб., пени по налогу на добавленную стоимость (НДС) в сумме 1557199,29 руб. При этом уменьшен предъявленный заявителем к возмещению НДС в сумме 558751 руб.

Кроме того, налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 11691,63 руб. за неполную уплату налога на прибыль и штрафа в сумме 1694098,49 руб. за неполную уплату НДС.

В соответствии со статьями 69, 70 НК РФ налоговым органом в адрес общества направлены требования от 27.01.2009 № 8648 об уплате налогов в сумме 9063565,92 руб., пени в сумме 1579155,65 руб. и штрафа в сумме 1705790,12 руб. и № 8649 об уплате НДС в сумме 558751 руб.

В связи с неисполнением требования от 27.01.2009 № 8649 в установленный в нем срок налоговым органом в порядке статьи 46 НК РФ принято решение от 26.02.2009               № 85565 о взыскании НДС в сумме 558751 руб. за счет денежных средств налогоплательщика в банках.

Не согласившись с принятыми налоговым органом ненормативными правовыми актами в части, заявитель обратился в суд с изложенными выше требованиями.

Основанием для доначисления налога по эпизодам, оспариваемым налоговым органом в порядке апелляционного производства, послужили выводы инспекции о неправомерном не включении обществом в 2006 году в налогооблагаемую базу по НДС суммы удержанного комиссионного вознаграждения, которое, по мнению инспекции, подлежало включению в счет погашения дебиторской задолженности, образовавшейся на 01.01.2006г. 

Суд первой инстанции при удовлетворении заявленных требований согласился с доводами общества и указал, что представленные налогоплательщиком документы не содержат сведений, свидетельствующих о получении ООО «ТД «Керамика-Волга» соответствующих средств в счет погашения задолженности ОАО «Волгоградский керамический завод» перед ООО «ТД «Керамика-Волга», образовавшейся до 01.01.2006.

Апелляционная инстанция признает выводы суда первой инстанции законными и обоснованными исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, между ООО «Торговый дом «Керамика-Волга» (Комиссионер) и ОАО «Волгоградский керамический завод» (Комитент) заключен договор комиссии от 31.08.2004 № 1, согласно которому Комиссионер обязуется по поручению Комитента за вознаграждение от своего имени, но за счет Комитента совершать сделки по продаже товаров, предоставленных Комитентом. В соответствии с пунктом 6.5 договора Комитент перечисляет комиссионное вознаграждение на расчетный счет Комиссионера ежемесячно на основании принятого «Отчета по движению товаров». Пунктом 6.4 названного договора предусмотрено, что комиссионное вознаграждение по настоящему договору включает в себя НДС и определяется ежемесячно дополнительным соглашением сторон.

До 1 января 2006 года в соответствии с приказом об учетной политике от 30.12.2002 № 20 в ООО «Торговый дом «Керамика-Волга» момент определения налоговой базы по НДС был установлен - на день оплаты.

Порядок установления момента определения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость предусмотрен в статье 167 НК РФ.

Федеральным законом от 22.07.2005 № 119 «О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации» в статью 167 НК РФ внесены изменения, согласно которым моментом определения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость с 01.01.2006 является наиболее ранняя из следующих дат:

-   день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

-   день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

В статье 2 названного Закона предусмотрены переходные положения. Согласно части 1 статьи 2 Федерального закона № 119-ФЗ по состоянию на 1       января 2006 года налогоплательщика НДС обязаны провести инвентаризацию дебиторской и кредиторской задолженностей по состоянию на 31 декабря 2005 года включительно.

В соответствии с частью 2 названной статьи налогоплательщики налога на добавленную стоимость, определяющие до вступления в силу настоящего Федерального закона момент определения налоговой базы как день оплаты, включают в налоговую базу денежные средства, поступившие до 1 января 2008 года в счет погашения задолженности, указанной в части 1 настоящей статьи.

Если до 1 января 2008 года дебиторская задолженность не была погашена, она подлежит включению налогоплательщиком в налоговую базу в первом налоговом периоде 2008 года.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 22.07.2005г. № 119-ФЗ в ООО «ТД «Керамика-Волга» была проведена инвентаризация дебиторской и кредиторской задолженности по состоянию на 31.12.2005г., по результатам которой составлена справка, согласно которой размер дебиторской задолженности ОАО «Волгоградский керамический завод» перед ООО «ТД «Керамика-Волга» составляет 79339059,30 руб.

В ходе выездной налоговой проверки налоговым органом было установлено, что в феврале, марте, мае, июле, августе, сентябре, октябре, ноябре 2006 года согласно справкам, адресованным в бухгалтерию ОАО «Волгоградский керамический завод», ООО «ТД «Керамика-Волга» из выручки, поступающей на расчетный счет, удерживало комиссионное вознаграждение (сумма вознаграждений указана в справках).

Налоговый орган считает, что заявитель в 2006 году в нарушение требований статьи 153 Налогового кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 22.07.2005 № 119-ФЗ «О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации», Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», при наличии непогашенной дебиторской задолженности по состоянию на 01.01.2006г., неправомерно суммы комиссионного вознаграждения, остающиеся на расчетном счете ООО «ТД «Керамика-Волга», зачислял в счет погашения задолженности за оказанные услуги по реализации товара текущего года.

 В налоговых декларациях по НДС налогоплательщиком отражено погашение дебиторской задолженности только за счет денежных средств, поступивших от ОАО «Волгоградский керамический завод» по платежным поручениям о погашении дебиторской задолженности по состоянию на 01.01.2006г., и не учтены, суммы, удержанные из выручки, подлежащей перечислению заводу.

В результате, как следует из акта проверки, налоговым органом произведено доначисление налога на добавленную стоимость:

за февраль 2006 года в сумме 34762 руб.,

за март 2006 года в сумме 251244 руб.,

за май 2006 года в сумме 218385 руб.,

за июль 2006 года в сумме 313186 руб.,

за август 2006 года в сумме 88324,92 руб.,

за сентябрь 2006 года в сумме 268756,88 руб.,

за октябрь 2006 года в сумме 1388671,37 руб.,

за ноябрь 2006 года в сумме 567749,93 руб.

Апелляционная инстанция считает, что судом первой инстанции правомерно указано, что законных оснований для доначисления вышеназванных сумм у налогового органа не имелось по следующим основаниям.

Как было указано выше, часть 2 Федеральным законом от 22.07.2005 № 119 «О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации» предусмотрено, что налогоплательщики налога на добавленную стоимость, определяющие до вступления в силу настоящего Федерального закона момент определения налоговой базы как день оплаты, обязаны включать в налоговую базу денежные средства, поступившие до 1 января 2008 года в счет погашения задолженности, образовавшейся по состоянию на 01.01.2006г.

В целях настоящей статьи оплатой товаров (работ, услуг) признается прекращение встречного обязательства приобретателя указанных товаров (работ, услуг) перед налогоплательщиком, которое непосредственно связано с поставкой (передачей) этих товаров (выполнением работ, оказанием услуг),