Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2009 по делу n А12-1568/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

=============================================================

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

29 июня 2009г.                                                                                Дело № А12-1568/2009                                                                         

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июня 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 июня 2009 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Луговского Н.В.,

судей Дубровиной О.А., Цуцковой М.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Поморовой Н.М.,

при участии в судебном заседании:

от открытого акционерного общества «Желдорсервис» - Сетямин В.И. по доверенности №5 от 10.04.2009г. (до перерыва),

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области – Осипова Л.В. по доверенности №01-03/37-11 от 11.01.2009г. (до перерыва),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Желдорсервис»

на решение арбитражного суда Волгоградской области от «23» марта 2009 года по делу № А12-1568/2009, принятое судьей Наумовой М.Ю.,

по заявлению открытого акционерного общества «Желдорсервис»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области

о признании недействительными ненормативных правовых актов,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Желдорсервис» (далее – ОАО «Желдорсервис», Общество)  обратилось в арбитражный суд Волгоградской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области (далее - УФАС по Волгоградской области, антимонопольный орган) с требованиями:

о признании недействительным аналитического отчета УФАС по Волгоградской области №482 от 17.11.2008г., явившегося основанием для вынесения антимонопольным органом Приказа №178 от 25.11.2008г.;

о признании недействительным Приказа УФАС по Волгоградской области №178 от 25.11.2008г. о включении в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов, ОАО «Желдорсервис» с долей более 50 процентов на рынке услуг по подаче и уборке вагонов и маневровые работы в географических границах железнодорожных путей необщего пользования, примыкающих к станции Орловка и принадлежащих на праве собственности ОАО «Желдорсервис», в силу несоответствия обжалуемого ненормативного акта требованиям действующего законодательства Российской Федерации, нарушения прав и законным интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконного возложения на ОАО «Желдорсервис» обязанностей предусмотренных главой 7 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», что создает ему препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности;

об исключении ОАО «Желдорсервис» из реестра лиц, занимающих доминирующее положение в сфере по подаче-уборке вагонов и маневровым работам на подъездных железнодорожных путях его собственности и примыкающих к станции Орловка.

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 23.03.2009г. прекращено производство по делу в части требований ОАО «Желдорсервис» о признании недействительным аналитического отчета УФАС по Волгоградской области №482 от 17.11.2008г.

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

            ОАО «Желдорсервис», не согласившись с решением суда первой инстанции, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит принятое по делу решение отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме  по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

            УФАС по Волгоградской области считает принятое по делу решение законным и обоснованным, возражает против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

            В порядке ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании, открытом 22.06.2009г., объявлялся перерыв до 16 час. 00 мин. 29.06.2009г.

            Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав в судебном заседании представителей сторон,  проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, судебная коллегия считает, что принятое по делу решение отмене не подлежит по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ОАО «Желдорсервис» оказывает потребителям услуги по подаче и уборке вагонов на железнодорожных путях необщего пользования. Подъездные пути необщего пользования протяженностью 6174,0 п.м участка № 2, находящиеся по адресу: станция Орловка Городищенского района Волгоградской области, принадлежат Обществу на праве собственности, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права серии 34 АА № 829941, выданном 05.06.2001.

В качестве тягловой силы при осуществлении услуг на подачу и уборку вагонов и маневровые работы используется локомотив, посредством которого  ОАО «Желдорсервис» производит перевозку грузов с выставочных путей от станции Орловка Приволжской железной дороги Заказчику или подачу грузов от Заказчика на выставочные пути №4, №5 станции Орловка Приволжской железной дороги. Локомотив находится в собственности ОАО «Желдорсервис».

УФАС по Волгоградской области на основании заявления потребителя услуг - ООО «Стройматериалы-1» - возбуждено дело в отношении ОАО «Желдорсервис» по признакам нарушения пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», а именно - нарушения установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на соответствующем товарном рынке.

В целях установления наличия (отсутствия) доминирующего положения ОАО «Желдорсервис», использования результатов исследования для включения ОАО «Желдорсервис» в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов, УФАС по Волгоградской области проведено исследование рынка услуг на подачу и уборку вагонов и маневровые работы на подъездных путях необщего пользования, примыкающих к ст. Орловка и принадлежащих ОАО «Желдорсервис» на праве собственности.

По результатам исследования антимонопольным органом составлен аналитический отчет №482 от 17.11.2008г.

Решением Комиссии УФАС по Волгоградской области по рассмотрению дел о нарушении антимонопольного законодательства от 17.11.2008г. производство по делу № 891 прекращено в связи с устранением нарушений антимонопольного законодательства по части требований ООО «Стройматериалы-1» и неподтверждением навязывания со стороны ОАО «Желдорсервис» невыгодных условий договора на подачу-уборку вагонов.

Приказом УФАС по Волгоградской области от 25.11.2008 г. № 178 в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов, включено ОАО «Желдорсервис» с долей более 50 процентов на рынке услуг по подаче-уборке и уборке вагонов и маневровые работы в географических границах железнодорожных путей необщего пользования, примыкающих к станции Орловка и принадлежащих на праве собственности ОАО «Желдорсервис». Отделу экономического анализа дано указание на 21-й день со дня издания приказа внести соответствующую запись в региональный раздел Реестра.

Полагая, что аналитический отчет №482 от 17.11.2008г. и Приказ УФАС по Волгоградской области от 25.11.2008 г. № 178 не соответствуют требованиям действующего законодательства Российской Федерации и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на ОАО «Желдорсервис» обязанности, предусмотренные главой 7 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», Общество обратилось в арбитражный суд Волгоградской области с указанными требованиями.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований о признании недействительным Приказа УФАС по Волгоградской области от 25.11.2008 г. №178 «О включении в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов», об исключении из Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 % лиц, ОАО «Желдорсервис», суд первой инстанции исходил из того, что оспариваемый приказ соответствует  главе 7 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и Обществом не представлено достаточных доказательств нарушение им прав и законных интересов в сфере предпринимательской деятельности.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены принятого по делу судебного акта.

В соответствии с подпунктом 8 пункта 6 ч. 1 статьи 23 Федерального закона от 26 июля 2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» антимонопольный орган ведет реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35%. Порядок формирования и ведения реестра устанавливается Правительством РФ.

Порядок формирования и ведения Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов, утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 19.12.2007г. №896 «Об утверждении Правил формирования и ведения Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов» (далее – Правила формирования и ведения Реестра).

Согласно п. 2 Правил формирования и ведения Реестра формирование и ведение реестра осуществляет Федеральная антимонопольная служба.

В соответствии с п. 8  Правил формирования и ведения Реестра доля хозяйствующего субъекта на товарном рынке определяется антимонопольным органом по результатам анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего положения хозяйствующего субъекта и выявления иных случаев недопущения, ограничения или устранения конкуренции, который проводится в соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 23 Федерального закона "О защите конкуренции".

Результаты анализа отражаются в аналитическом отчете, который подготавливается в том числе в рамках рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства и является основанием для принятия решения о включении сведений о хозяйствующем субъекте в реестр (п. 8, подп. "а" п. 13 Правил  формирования и ведения Реестра).

В п. 16 Правил формирования и ведения Реестра установлено, что решения о включении сведений о хозяйствующем субъекте в реестр оформляются приказом антимонопольного органа.

В силу п. 4 ст. 4 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» под товарным рынком следует понимать сферу обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров, в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

В соответствии с ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам, в том числе доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим.

Порядок проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарных рынках утвержден приказом Федеральной антимонопольной службы от 25.04.2006 № 108. Так, согласно пунктам 1 и 3 Порядка, антимонопольный орган в случаях, требующих анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке или положения на нем хозяйствующих субъектов, в том числе при формировании Реестра, проводит анализ и оценку состояния конкурентной среды на товарном рынке, который включает в себя определение временного интервала исследования товарного рынка; определение продуктовых границ товарного рынка; определение географических границ товарного рынка; определение состава хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке; расчет объема товарного рынка и долей хозяйствующих субъектов на рынке; составление аналитического отчета.

Как следует из материалов дела, основанием для начала административного процесса по включению ОАО «Желдорсервис» в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35%, явился аналитический отчет №482 от 17.11.2008г. в соответствии с п. 8 Правил формирования и ведения Реестра.

            На основании указанного аналитического отчета руководителем УФАС России  по Волгоградской области был издан оспариваемый приказ  от 25.11.2008 г. № 178, которым ОАО «Желдорсервис»  был включен в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 %, с долей более 50 % в отношении услуг по подаче и уборке вагонов и маневровые работы в географических границах железнодорожных путей необщего пользования, примыкающих к станции Орловка и принадлежащих на праве собственности ОАО «Желдорсервис».

   Судом принято во внимание, что железнодорожный подъездной путь необщего пользования протяженностью 6174,0 п.м., находящийся в собственности ОАО «Желдорсервис», является единственным железнодорожным путем, который примыкает к станции Орловка.

   Антимонопольным органом проведен анализ рынка услуг по эксплуатации подъездного железнодорожного пути необщего пользования, ведущего от станции Орловка, согласно которому произведено определение продуктовых границ товарного