Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.06.2009 по делу n А12-3358/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

также из других государственных органов, органов местного самоуправления, от общественных объединений материалы, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения;

3) сообщения и заявления физических и юридических лиц, а также сообщения в средствах массовой информации, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения (за исключением административных правонарушений, предусмотренных частью 2 статьи 5.27, статьями 14.12, 14.13 настоящего Кодекса).

Согласно ч. 3 ст. 28.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении может быть возбуждено должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, только при наличии хотя бы одного из поводов, предусмотренных частями 1 и 1.1 настоящей статьи, и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Шамшин И.А. и Кузнецова Т.М., должностные лица инспекции ФНС № 10 по Волгоградской области, выявившие административное правонарушение, при наличии у них соответствующих полномочий вправе были составить протокол об административном правонарушении либо протокол о применении мер обеспечения  производства по делу об административном правонарушении, предусмотренный  ст. 27.1 КоАП РФ.

Дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента составления первого  протокола о применении мер обеспечения  производства по делу об административном правонарушении, предусмотренных  ст. 27.1 КоАП РФ, либо с момента составления протокола об административном правонарушении (ч. 4 ст. 28.1 КоАП РФ).

В соответствии с ч. 1 ст. 27.1 КоАП РФ при невозможности  составления протокола об административном правонарушении на месте выявления административного правонарушения, должностное лицо вправе в пределах своих полномочий  применить меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении, в том числе и осмотр  принадлежащих юридическому лицу территорий. Согласно ст. 27.8 КоАП РФ осмотр принадлежащих юридическому лицу территории осуществляется в присутствии  представителя юридического лица и двух понятых. Таким образом, факт административного правонарушении при непосредственном его обнаружении зафиксирован не был.

В соответствии с ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

В протоколе об административном правонарушении не описаны действия, которые, по мнению административного органа, свидетельствуют о событии административного правонарушения. Из текста протокола следует, что организация не применила контрольно-кассовую технику. Вместе с тем,  такая техника у общества отсутствует, а в силу Постановления Правительства РФ № 359 от 06 мая 2008 г. организация вправе осуществлять  наличные денежные расчеты без применения контрольно-кассовой техники  в случае оказания услуг населению при условии выдачи документа, оформленного на бланке строгой отчетности.

В протоколе об административном правонарушении № 034-60-Ю-000013 отсутствуют объяснения лица, привлекаемого к административной ответственности, либо его законного представителя. Фразу «меры к сотрудникам за нарушение будут приняты» суд не может признать объяснениями по факту выявленного административного правонарушения.

На основании протокола  № 034-60-Ю-000013 было вынесено постановление, несмотря на то, что должностное лицо, уполномоченное рассматривать дела об административных правонарушениях, обязано было выяснить, правильно ли составлен протокол об административном правонарушении, в том числе, как зафиксировано событие административного правонарушения (ст. 29.1 КоАП РФ).

В соответствии с частью 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Административный орган в ходе апелляционного производства не опроверг выводов суда, изложенных в обжалуемом решении.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд апелляционной инстанции находит обжалуемое решение обоснованным, соответствующим нормам материального и процессуального права и не подлежащим отмене. Апелляционная жалоба ИФНС России № 10 по Волгоградской области удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

Решение арбитражного суда Волгоградской области от 23 марта 2009 года по делу № А12-3358/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу межрайонной ИФНС России № 10 по Волгоградской области (г. Волгоград) – без удовлетворения.

Постановление вступает в силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в порядке, предусмотренном статьями 273-277 АПК РФ, путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд Волгоградской области в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий                                                                Л.Б. Александрова

Судьи                                                                                               И.И. Жевак

Н.Н. Пригарова