Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2009 по делу n А12-849/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                                    Дело № А12-849/2009

22 мая 2009  года

Резолютивная часть постановления объявлена 18 мая 2009 года

Полный текст постановления изготовлен 22  мая 2009 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Александровой Л.Б.,

судей  Жевак И.И., Пригаровой Н.Н.  

при ведении протокола судебного заседания судьей Александровой Л.Б., 

с участием в заседании предпринимателя Золотухина Ю.П., представителя предпринимателя: Дружилова С.А., действующего на основании доверенности от 11 января 2009 г., представителей налогового органа: Гридасова Р.А., действующего на основании доверенности от  01 января 2009 г. № 04-14/17, Максимова М,М., действующего на основании доверенности от 01 января 2009 г. № 04-14/14,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Волгоградской области (г. Урюпинск Волгоградской области)

на решение арбитражного суда Волгоградской области от  10 марта 2009 года по делу № А12- 849/2009 (судья Афанасенко О.В.)

по заявлению предпринимателя  Золотухина Юрия Павловича (г. Урюпинск Волгоградской области)

к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Волгоградской области (г. Урюпинск Волгоградской области)

об оспаривании решения налогового органа,

У С Т А Н О В И Л:

Предприниматель Золотухин Ю.П. обратился  в арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о признании незаконным решения межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Волгоградской области № 89 от 19 декабря 2008 г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и обязании межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Волгоградской области прекратить производство о совершении налоговых правонарушений в отношении предпринимателя Золотухина Ю.П. в связи с отсутствием вины.

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 10 марта 2009 г. заявленные требования удовлетворены в части оспаривания решения налогового органа. В части обязания межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Волгоградской области прекратить производство о совершении налоговых правонарушений в отношении предпринимателя Золотухина Ю.П. в связи с отсутствием вины отказано.

Межрайонная ИФНС России № 7 по Волгоградской области, не согласившись с принятым решением в части признания недействительным решения налогового органа, обратилась в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении требования о признании недействительным решения инспекции № 89 от 19 декабря 2008 г.

Предприниматель Золотухин Ю.П. представил отзыв на апелляционную жалобу, возражает против удовлетворения жалобы, просит решение суда оставить без изменения.

Дело в арбитражном суде апелляционной инстанции рассматривается в соответствии с требованием ст. 266 АПК РФ. В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Налоговый орган обжалует решение в части  удовлетворения требований заявителя. Заявитель апелляционной жалобы просит отменить решение суда первой инстанции в части  признания недействительным решения № 89 от 19 декабря 2008 г. и  принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований предпринимателя Золотухина Ю.П. Возражений против рассмотрения судом апелляционной инстанции настоящего дела в части, обжалуемой Межрайонной инспекцией ФНС РФ  № 7 по Волгоградской области не заявлено.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции находит апелляционную жалобу обоснованной и подлежащей удовлетворению в части.

Как следует из материалов дела, межрайонной ИФНС России № 7 по Волгоградской области в период с 05 сентября 2008 г. по 31 октября 2008 г. в отношении предпринимателя Золотухина Юрия Павловича проведена выездная налоговая проверка правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты  (удержания и перечисления) единого налога на вмененный доход, единого социального налога, налога на доходы физических лиц, налога на добавленную стоимость, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2007 г.

В ходе проведения проверки установлена неуплата налога на добавленную стоимость в сумме 140129 руб.; единого социального налога, зачисляемого в федеральный бюджет, в сумме  56757 руб.;  единого социального налога, зачисляемого в ФФОМС, в сумме  6220 руб.; единого социального налога, зачисляемого в ТФОМС, в сумме 14773 руб.; налога на доходы физических  лиц в сумме 101076 руб.; неуплата за наемных работников ЕСН, зачисляемого в федеральный бюджет, в сумме 6480 руб.; ЕСН, зачисляемого в ФСС, в сумме  3240 руб.; единого социального налога, зачисляемого в ФФОМС, в сумме  1080 руб.; единого социального налога, зачисляемого в ТФОМС, в сумме 2160 руб. Всего доначислено к уплате и перечислению налогов в сумме 331915 руб. Налоговым органом установлены неуплата налогоплательщиком налогов, неперечисление налоговым агентом НДФЛ за наемных работников, непредставление в проверяемом периоде налоговых деклараций по НДС, ЕСН, НДФЛ, непредставление в установленный срок документов и сведений, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, что явилось в последующем основанием  для привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности.

Данные правонарушения зафиксированы в акте налоговой проверки № 98 от 21 ноября 2008 г.

9 декабря 2008 г. предприниматель представил письменные возражения на акт проверки.

19 декабря 2008 г. по результатам проверки с учетом возражений налогоплательщика начальником межрайонной ИФНС России № 7 по Волгоградской области вынесено решение № 89, которым предприниматель Золотухин Ю.П. привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной п.п. 1, 2 ст. 119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций по НДФЛ, ЕСН, НДС за 2005-2007 г.г., предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату налога на доходы физических лиц, единого социального налога, налога на добавленную стоимость за 2005-2007 г.г., предусмотренной ст. 123 НК РФ за невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и перечислению налогов; предусмотренной п. 1 ст. 126 НК РФ за непредставление в установленный срок документов и сведений, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в виде штрафа в общей сумме 512715 руб.

Кроме того, предпринимателю предложено уплатить суммы доначисленных налогов, пени, исчисленных в связи с неуплатой налогов, перечислить  налог на доходы физических лиц, удержанный с наемных работников, ЕСН за наемных работников.

Предприниматель Золотухин Ю.П., не согласившись с решением налогового органа  и полагая, что оно нарушает права и законные интересы хозяйствующего субъекта в сфере предпринимательской деятельности, обратился в арбитражный суд Волгоградской области  с соответствующим заявлением.

Суд первой инстанции, удовлетворяя требования Золотухина Ю.П.  в части и признавая оспариваемое решение № 89 от 19 декабря 2008 г. недействительным, пришёл к выводу, что предприниматель  в проверяемом периоде не исчислял и не уплачивал налог на добавленную стоимость, налог на доходы физических лиц и единый социальный налог, а также не исполнял обязанности налогового агента, не исчислял, не удерживал и не перечислял в бюджет налог на доходы физических лиц - наемных работников, ЕСН за наемных работников. Неуплата налогов, по мнению суда первой инстанции, вызвана неправомерными действиями должностных лиц налогового органа, исполнением налогоплательщиком обязанности по уплате  единого налога на вмененный доход.

Апелляционная коллегия считает, что выводы суда первой инстанции не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, нормам законодательства о налогах и сборах.

Как следует из материалов дела, подтвержденных в ходе выездной налоговой проверки, предприниматель Золотухин Ю.П. в проверяемый период исчислял и уплачивал единый налог на вмененный доход.

Основанием для начисления НДС, НДФЛ, ЕСН за 2005-2007 г.г. явился вывод налогового органа о неправомерном использовании предпринимателем в проверяемый период специального режима налогообложения в виде ЕНВД.

Суд счел решение налогового органа не соответствующим требованиям налогового законодательства и фактическим обстоятельствам дела.

Согласно материалам дела, предприниматель Золотухин Ю.П. с 01.03.2002 г. в соответствии с его заявлением от 27 февраля 2002 г. был переведен на уплату единого налога на вмененный доход от осуществления проектно-изыскательских работ (уведомление от 27.02.2002 № 1928).

27.02.2002 г. Золотухину Ю.П. налоговым органом выдано свидетельство об уплате ЕНВД от осуществления проектно-изыскательских работ № 207384.

Данные обстоятельства, по мнению суда, свидетельствуют о том, что переход налогоплательщика на уплату ЕНВД осуществлен предпринимателем с согласия налогового органа. Уведомление о возможности перехода заявителя на ЕНВД налоговым органом не отменено.

Суд первой инстанции сделал вывод о том, что в связи с переводом на уплату ЕНВД с 01.03.2002 г, предприниматель Золотухин Ю.П. обоснованно применял и уплачивал ЕНВД.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с позицией, изложенной в решении суда, по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 23 НК РФ  налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги; встать на учет в налоговых органах, если такая обязанность предусмотрена настоящим Кодексом; вести в установленном порядке учет своих доходов (расходов) и объектов налогообложения, если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах; представлять в установленном порядке в налоговый орган по месту учета налоговые декларации (расчеты), если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах; представлять по месту жительства индивидуального предпринимателя, нотариуса, занимающегося частной практикой, адвоката, учредившего адвокатский кабинет, по запросу налогового органа книгу учета доходов и расходов и хозяйственных операций; представлять по месту нахождения организации бухгалтерскую отчетность в соответствии с требованиями, установленными Федеральным законом "О бухгалтерском учете", за исключением случаев, когда организации в соответствии с указанным Федеральным законом не обязаны вести бухгалтерский учет или освобождены от ведения бухгалтерского учета; представлять в налоговые органы и их должностным лицам в случаях и в порядке, которые предусмотрены настоящим Кодексом, документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов; выполнять законные требования налогового органа об устранении выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах, а также не препятствовать законной деятельности должностных лиц налоговых органов при исполнении ими своих служебных обязанностей; в течение четырех лет обеспечивать сохранность данных бухгалтерского и налогового учета и других документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов, в том числе документов, подтверждающих получение доходов, осуществление расходов (для организаций и индивидуальных предпринимателей), а также уплату (удержание) налогов; нести иные обязанности, предусмотренные законодательством о налогах и сборах.

В соответствии с п. 2 ст. 346.26 НК РФ (в редакции, действующей в проверяемом периоде) система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решению субъекта Российской Федерации в отношении следующих видов предпринимательской деятельности:

1) оказания бытовых услуг;

2) оказания ветеринарных услуг;

3) оказания услуг по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автотранспортных средств;

4) розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади;

4.1) оказания услуг по хранению автотранспортных средств на платных стоянках;

5) оказания услуг общественного питания, осуществляемых при использовании зала площадью не более 150 квадратных метров;

6) оказания автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, осуществляемых организациями и индивидуальными предпринимателями, эксплуатирующими не более 20 транспортных средств;

7) распространения и (или) размещения наружной рекламы.

Согласно п. 3 ст. 346.26 НК РФ законами субъектов Российской Федерации определяются:

1) порядок введения единого налога на территории соответствующего субъекта Российской Федерации;

2) виды предпринимательской деятельности, в отношении которых вводится единый налог, в пределах перечня, установленного пунктом 2 настоящей статьи;

3) значения коэффициента К2, указанного в статье 346.27 НК РФ.

Согласно п. 4 ст. 346.26 НК РФ оплата организациями единого налога на вмененный доход предусматривает замену уплаты налога на прибыль организаций (в отношении прибыли, полученной от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налога на имущество организаций (в отношении имущества, используемого для ведения предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом) и единого социального налога (в отношении выплат, производимых физическим лицам в связи с ведением предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом).

Уплата индивидуальными предпринимателями единого налога предусматривает замену уплаты налога на доходы физических лиц (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом),