Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2009 по делу n А06-624/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

 ===============================================================

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                                  Дело № А06-624/2009

«21» апреля 2009 года                                                                              

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Александровой Л.Б.

судей: Акимовой М.А., Борисовой Т.С.

при ведении протокола судебного заседания судьей Александровой Л.Б.,

при участии представителя предпринимателя: Вряшник Н.Н., действующей на основании нотариально заверенной доверенности от 05 февраля 2009 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Двенадцатого арбитражного апелляционного суда апелляционную жалобу Управления Федеральной миграционной службы по Астраханской области (г. Астрахань)

на решение арбитражного суда Астраханской области от 05 марта 2009 года по делу № А06-624/2009 (судья Цепляева Л.Н.)

по заявлению предпринимателя Абдуллаевой Рамилы Магамед кызы (г. Астрахань)

к Управлению Федеральной миграционной службы по Астраханской области (г. Астрахань)

о признании незаконным постановления по делу об административном правонарушении № 0044253 от 23 января 2009 г.

У С Т А Н О В И Л:

Предприниматель Абдуллаева Рамила Магамед кызы обратилась в арбитражный суд Астраханской области с заявлением о признании незаконным постановления Управления Федеральной миграционной службы по Астраханской области по делу об административном правонарушении № 0044253 от 23 января 2009 года, в соответствии с которым Абдуллаева Р.М. кызы признана виновной в совершении административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 3 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и ей назначено административное наказание в виде штрафа в сумме 400 000 рублей.

Решением арбитражного суда Астраханской области от 23 января 2009 года постановление УФМС России по Астраханской области № 0044253 от 23.01.2009 г. о привлечении предпринимателя Абдуллаевой Р.М. кызы к административной ответственности, предусмотренной ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ, признано незаконным и отменено. Суд освободил предпринимателя Абдуллаеву Р.М. кызы от административной ответственности в связи с малозначительностью, объявив ей устное замечание. Производство по делу об административном правонарушении, возбужденном в отношении предпринимателя Абдуллаевой Р.М. кызы, прекращено.

Управление Федеральной миграционной службы по Астраханской области, не согласившись с решением суда первой инстанции, обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит принятое по делу решение отменить и принять новый судебный акт об  отказе в удовлетворении заявленных предпринимателем требований. Заявитель жалобы считает, что судом первой инстанции нарушены нормы материального права. По мнению заявителя, суд первой инстанции неправомерно расценил правонарушение, совершенное Маглиевым Р.Ш., как малозначительное.

Предприниматель представила возражения на  апелляционную жалобу, из которых следует, что Абдуллаева с решением суда согласна.  Однако, полагает, что в её действиях состав вмененного ей административного правонарушения отсутствует.     

 Управление  Федеральной миграционной службы по Атраханской области в судебное заседание не явилось. О времени и месте рассмотрения дела указанное лицо извещено надлежащим образом, о чем в материалах дела имеется почтовое уведомление № 99133. Почтовое отправление вручено  административному органу 31 марта 2009 года. Управление имело реальную возможность обеспечить явку своего представителя в судебное заседание.  

От Управления поступило ходатайство о рассмотрении  апелляционной жалобы в отсутствие его представителя.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при неявке в судебное заседание арбитражного суда истца и (или) ответчика, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд вправе рассмотреть дело в их отсутствии.

Суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие  представителя административного органа, надлежащим образом извещенного о месте и времени судебного разбирательства.

В судебном заседании был объявлен перерыв до 21 апреля 2009 г. до 14 часов.

Дело в арбитражном суде апелляционной инстанции рассматривается в порядке, предусмотренном статьей 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Согласно части 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела  в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе и в вохзражениях на апелляционную жалобу, исследовав материалы дела, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 21 января 2009 г. отделом иммиграционного контроля УФМС России по Астраханской области была проведена проверка по вопросу соблюдения миграционного законодательства предпринимателем Абдуллаевой Рамилы Магамед кызы.

В ходе проверки установлено нарушение требований Федерального закона № 115-ФЗ от 26 июля 2002 г. «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» и Правил подачи работодателем или заказчиком работ (услуг) уведомления о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан и (или) лиц без гражданства, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу, утвержденных постановлением Правительства РФ от 18 марта 2008 г. № 183, выразившееся в привлечении предпринимателем Абдуллаевой Р.М. кызы к трудовой деятельности в качестве продавца гражданина Республики Азербайджан Мамедова А.И. без уведомления территориального органа исполнительной власти по контролю и надзору в сфере миграции о привлечении к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина.

21 января 2009 года старшим инспектором отдела иммиграционного контроля УФМС России по Астраханской области Курьяновым А.В. в отношении предпринимателя в ее присутствии был составлен протокол об административном правонарушении № 30 ИК № 0044253.

23 января 2009 года начальником отдела иммиграционного контроля УФМС  России по Астраханской области Хаджаевым И.А. было принято постановление по делу об административном правонарушении, согласно которому Абдуллаева Рамила Магамед кызы признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и ей назначено наказание в виде административного штрафа в сумме четыреста тысяч рублей.

Не согласившись с постановлением по делу об административном правонарушении в части назначения наказания и, полагая, что оно затрагивает интересы хозяйствующего субъекта в сфере предпринимательской деятельности, Абдуллаева Р.М. кызы обратилась в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Признавая незаконным постановление № 004253 по делу об административном правонарушении 23 января 2009 г. и отменяя его, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии в действиях предпринимателя состава вмененного административного  правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ, но расценил совершенное предпринимателем деяние как малозначительное правонарушение, которое не повлекло существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

Арбитражный суд апелляционной инстанции находит выводы суда первой инстанции о малозначительности административного правонарушения ошибочными.

Согласно части 3 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не уведомление территориального органа федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции, органа исполнительной власти, ведающего вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации, или налогового органа о привлечении к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства, если такое уведомление требуется в соответствии с федеральным законом, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц – от тридцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц – от четырехсот тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

В соответствии с пунктом 9 статьи 13.1 Федерального закона № 115-ФЗ от 26 июля 2002 г. «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» работодатели или заказчики работ (услуг) вправе привлекать и использовать для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу, без получения разрешения на привлечение и использование иностранных работников, но с обязательным уведомлением о таких привлечении и использовании территориального органа федерального органа исполнительной власти в сфере миграции и органа исполнительной власти, ведающего вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации. Форма и порядок подачи указанного уведомления устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Согласно пунктам 2, 6 Правил подачи работодателем или заказчиком работ (услуг) уведомления о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан и (или) лиц без гражданства, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу, утвержденных постановлением Правительства РФ от 18 марта 2008 г. № 183 (далее – Правила), работодатель, заключивший трудовой договор с иностранным гражданином, прибывшими в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющим разрешение на работу, обязан в срок, не превышающий 3 рабочих дней с даты его заключения, уведомить территориальный орган Федеральной миграционной службы и орган исполнительной власти, ведающий вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации, о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности указанного иностранного гражданина. Уведомление представляется уведомителем либо его законным представителем непосредственно в территориальный орган Федеральной миграционной службы и орган службы занятости населения или направляется почтовым отправлением в указанные органы через организацию федеральной почтовой связи в порядке, установленном Правилами.

Как следует из материалов дела, предприниматель Абдуллаева Р.М. кызы привлекла к трудовой деятельности 17 ноября 2008 г. гражданина Республики Азербайджан Мамедова А.И., с которым заключила трудовой договор, и в установленный законом срок не уведомила об этом УФМС России по Астраханской области.

Факт неисполнения Абдуллаевой Р.М. кызы в срок обязанности по уведомлению территориального органа Федеральной миграционной службы о привлечении к трудовой деятельности гражданина Республики Азербайджан Мамедова А.И., в качестве продавца, подтвержден материалами дела и предпринимателем не оспаривается.

Напротив, доводы апелляционной жалобы свидетельствуют о том, что Абдуллаева Р.М. к. устранила нарушение 03 марта 2009 г.

Таким образом, суд первой инстанции сделал правильный вывод о наличии в действиях предпринимателя Абдуллаевой Р.М. кызы состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 3 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

            Довод апелляционной жалобы в части надлежащего исполнения обязанности по уведомлению соответствующего органа о привлечении к трудовой деятельности  иностранного гражданина не подтвержден материалами дела.  Уведомление  налогового органа   о привлечении к трудовой деятельности  иностранного гражданина суд не может расценить как надлежащее исполнение обязанности по уведомлению территориального органа Федеральной миграционной службы о привлечении к трудовой деятельности иностранного гражданина.

   Обязанность по уведомлению налогового органа о привлечении к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина предусмотрена пп. 4 п. 8 ст. 18 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 23.07.2008 г. № 115-ФЗ. В соответствии с  пп. 4 п. 8 ст. 18 указанного закона работодатель или заказчик работ (услуг), пригласившие иностранного гражданина в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности либо заключившие с иностранным работником в Российской Федерации новый трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг), обязаны уведомить налоговый орган по месту своего учета о привлечении и об использовании иностранных работников в течение десяти дней со дня подачи ходатайства о выдаче иностранному гражданину приглашения в целях осуществления трудовой деятельности, либо прибытия иностранного гражданина к месту работы или к месту пребывания, либо получения иностранным гражданином разрешения на работу, либо заключения с иностранным работником в Российской Федерации нового трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), либо приостановления действия или аннулирования разрешения на привлечение и использование иностранных работников, либо приостановления действия или аннулирования разрешения на работу иностранному гражданину, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя, либо аннулирования разрешения на работу иностранному работнику.

            Ответственность за не уведомление налогового органа установлена наряду с ответственностью за не уведомление территориального органа Федеральной миграционной службы и органа исполнительной власти, ведающего вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации, о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности