Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2015 по делу n А55-9938/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

письменные замечания.

4.5. Если при проверке предоставленной документации, указанной в п.4.2., п.4.3. настоящего договора. Заказчиком будет выявлено несоответствие фактически выполненных объемов работ и используемых материалов указанным в документах (КС-2, КС-3, сертификаты и пр.), необходимость исправления, доработки, Подрядчик обязан прибыть к Заказчику в течение ?-\ календарных дней с момента направления замечаний в его адрес, для проверки выявленных недостатков и составления Акта об устранении недостатков (далее - Акт). В Акте указываются выявленные недостатки и сроки их устранения. Указанные в Акте недостатки должны быть устранены Подрядчиком за его счёт в соответствии со сроками, указанными в Акте.

4.6. В случае неявки Подрядчика для составления Акта об устранении недостатков Акт составляется Заказчиком в одностороннем порядке и направляет его Подрядчику. В случае неявки Подрядчика для составления, Акт считается принятым Подрядчиком в полном объеме в редакции Заказчика и дополнительного согласования Подрядчиком не требуется.

4.7. Заказчик вправе отказаться от приемки работ в случае обнаружения недостатков (дефектов), которые допустил Подрядчик, до момента их устранения, либо если не предоставляются указанные в пункте 4.2 настоящего Договора документы - до момента их предоставления. В случае неявки Подрядчика для составления Акта об устранении недостатков Акт составляется Заказчиком в одностороннем порядке и направляет его Подрядчику. В случае неявки Подрядчику для составления, Акт считается принятым Подрядчиком и дополнительного согласования Подрядчиком не требуют,

4.8. Подрядчик не позднее, чем за 3 (три) рабочих дня до момента приемки скрытых работ и ответственных конструкций, уведомляет Заказчика о необходимости приемки скрытых работ и ответственных конструкций. Запрещается выполнение последующих работ при отсутствии подписанных сторонами актов освидетельствования скрытых работ. Произведённые в нарушение настоящего пункта скрытые работы, а также произведённые последующие работы приёмке и оплате не подлежат. Данные работы выполняются Подрядчиком за его счёт и возмещению Заказчиком не подлежат.

4.9. Гарантийный срок на выполненные и принятые работы устанавливается 24 месяца с даты подписания сторонами акта приемки выполненных работ после полного их завершения.Если в пределах гарантийного срока обнаруживаются дефекты, гарантийный срок продлевается соответственно на период устранения дефектов. Наличие дефектов и сроки их устранения фиксируются двухсторонним актом. Подрядчик обязан устранить дефекты за свой счет всогласованный сторонами срок.

4.10. В случае досрочного выполнения работ Заказчик вправе досрочно принять выполненные работы и оплатить их.

В пункте 1.3. вышеуказанного договора определены сроки выполнения работ: с момента заключения договора в течение 45 календарных дней, в соответствие с графиком производства работ, согласованного Сторонами в момент заключения Договора.

В пункте 1.4. данного договора стороны согласовали, что датой окончания работ является дата наступления в совокупности следующих обстоятельств:

-подписание сторонами актов выполненных работ, составленных в формате совместимом с программным комплексом Estimate (КС-2),

-подписание сторонами справки о стоимости работ, составленной в формате совместимом с программным комплексом Estimate (КС-3),

-предоставление документов, определенных условиями настоящего договора (Акты скрытых абот и пр. Данный перечень документов не является полным и определяется условиями настоящего договора),

-освобождение Объекта от мусора, машин и механизмов, оборудования, материалов, временных сооружений и пр.

-передача Объекта от Подрядчика Заказчику и подписание Акта приема-передачи Объекта.

Согласно  п.6.5. данного договора за неисполнение и/или не надлежащее исполнений настоящего договора Подрядчик уплачивает Заказчику неустойку и/или штраф в следующем размере:

6.5.1. Нарушение сроков предоставления обеспечения договора - штраф в размере 10% настоящего договора.

6.5.2.Не предоставление и/или нарушение сроков предоставления Заказчику на  согласование проекта производства работ - неустойка в размере 0,1% цены настоящего договора за каждый день просрочки.

6.5.3.Нарушение   сроков вывоза мусора, принадлежащих Подрядчику строительных машин и механизмов, оборудования, материалов, временных сооружений - штраф в размере 5 000 рублей за каждый день просрочки,

6.5.4. Нарушение сроков предоставления Заказчику исполнительной документации -неустойка в размере 0,3% цены договора за каждый день просрочки.

6.5.5. Не предоставление и/или нарушение сроков предоставления Заказчику локально-ресурсного расчета стоимости работ и/или вариантов технического решении, при обнаружении в ходе ремонта не учтенных технической документацией работ и  в связи с этим, необходимости проведения дополнительных работ - в размере стоимости дополнительных работ.

6.5.6. Нарушение сроков передачи Объекта и/или его соответствующей части - неустойка в размере 0,3% цены договора за каждый день просрочки.

6.5.7. Не предоставление и/или нарушение сроков предоставления Заказчику Акта выполненных работ составленном в формате совместимом с программным комплексом Estimate форма КС-2),_справки о стоимости выполненных работ и затрат составленные в формате совместимом с программным комплексом Estimate (форма КС-3), актов освидетельствования скрытых работ, сертификатов, технических паспортов и других документов, удостоверяющих качество использованных материалов и оборудования на объемы выполненных работ -неустойка в размере 0,5% цены договора за каждый день просрочки.

6.5.8.Не уведомление Заказчика о необходимости приемки скрытых работ и ответственных конструкций - в размере стоимости скрытых работ и ответственных конструкций.

6.5.9.Нарушение Подрядчиком срока начала выполнения работ - неустойка в размере 0,3 % цены контракта за каждый день просрочки.

6.5.10.В случае неисполнения и/или не надлежащего исполнения иных условий настоящего договора, в размере одной десятой действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации цены настоящего договора за каждый день просрочки

В соответствии с п.9.1. данного договора настоящий договор действует  с даты его подписания до 31.1.2.2013 и в части исполнения обязательств по настоящему договору до полного их исполнения.

При этом стороны согласовали Локальный ресурсный сметный расчет РС-704 на вышеуказанную сумму. (т.1 л.д.66-99).

Стороны не отрицают тот факт, что часть работ по вышеуказанному договору выполнены ООО «ПРОЕКТСТРОЙИННОВАЦИИ», а МБОУ ДОД ДЮСШ №6 приняты и оплачены. (т.3 л.д.8-21).

Свои исковые требования ООО «ПРОЕКТСТРОЙИННОВАЦИЯ» мотивирует тем, что «31 декабря 2013 года им  частично были выполнены  основные и полностью дополнительные работы, неучтенные проектно-сметной документацией. Сопроводительным письмом от10.02.2015 №067 Подрядчик подготовил и направил Заказчику Акт о приёмке выполненных работ АКТ-4 от 31.12.2013 г. (форма КС-2), справку о стоимости выполненных работ и затрат ФЗ-4 от 31.12.2013 г. (форма КС-3), (т.1 л.д.18-38), счет на оплату от 31.12.2013 г., сертификаты соответствия и технические паспорта на используемые материалы. Стоимость вышеуказанных выполненных работ по АКТ-4 и справке о стоимости выполненных работ и затрат ФЗ-4 от 31.12.2013 г составляет 1 875 239 руб.99коп. Однако, Заказчик, несмотря на дальнейшие письма Подрядчика (т.1 л.д.54-61) о несогласии с его (Заказчика) замечаниями на спорные работы, представления им локальных ресурсных сметных расчетов . (т.1 л.д.143-177), от подписания акта выполненных работ АКТ-4 от 31.12.2013 г. и приема вышеуказанных документов Заказчик уклонился, оплату выполненных работ не произвел, в связи с чем ООО «ПРОЕКТСТРОЙИННОВАЦИЯ» обратилось с данным иском о взыскании 1 875 239руб.99коп., в том числе:1 318 837 руб. 07 коп. - задолженность, составляющая стоимость выполненных основных работ по договору №2 от 15.08.2013 и 556 402 руб. 92 коп. выполненных работ, неучтенных проектно-сметной документации, представляющую стоимость незаконного обогащения заказчика (т.6 л.д.32-36). Одновременно ООО «ПРОЕКТСТРОЙИННОВАЦИИ» указывает, что письмом от 18.03.2014 №14 оно, ссылаясь на ст. ст.716,719 ГК РФ, уведомило МБОУ ДОД ДЮСШ №6 о расторжении спорного договора с 31.12.2013. (т.1 л.д.60).

В материалах дела имеется Акты о приёмке выполненных работ АКТ-4 от 31.12.2013 г.  (т.1 л.д.18-38, т.3 л.д.82-124) на сумму 556 402руб.92коп. (т.3 л.д.82-94) и на сумму 1 318 837руб.07коп. (т.3 л.д.95-124), подписанные  со стороны ООО «ПРОЕКТСТРОЙИННОВАЦИИ».

Вышеуказанные акты были направлены ООО «ПРОЕКТСТРОЙИННОВАЦИИ» были направлены в адрес МБОУ ДОД ДЮСШ №6 г.о.Самара. ( т.3 л.д.133-134).

Как видно из материалов,  МБОУ ДОД ДЮСШ №6 г.о.Самара  письмом от 18.02.2014 №136 (т.3 л.д.28) заявило о том, что работы, указанные в Акте №4 от 31.12.2013, имеют ряд недостатков, которые необходимо устранить, а именно:

«П.3 Качество дверей не соответствует требованиям (имеются сколы, трещины)

П.5 Устройство полов из керамической плитки выполнено не качественно нет разуклонки для стека воды)

П.34 Окраска стен выполнена не качественно

П 39 Не соответствует объем и качество дверей

П42 Не соответствует объем Л 45 Работы выполнены не качественно

П 49 Гомогенное покрытие не сварено в стыках отсутствует паспорт на : пользованный материал

П 66, 68 не соответствует качеству и объему

П 69 не соответствует объем

П 72 Устройство полов из керамической плитки выполнено не качественно нет разуклонки для стека воды) объем не соответствует

П75 Работы не выполнялись

П77 Гомогенное покрытие не сварено в стыках, отсутствует паспорт на использованный материал

П83 Разборка облицовки стен из керамических плиток (Закрыт КС №1)

П 93 Работы выполнены не качественно Л 9с -Работы вь:полкеныт:е качественно, объем не посчитан

П 104 Если оконный блок установили по площади больше проектного, соответственно меньше ремонт штукатурки, сплошного выравнивания, окраски,

П 107 Работы выполнены не качественно

П 110 Работы выполнены не качественно

П 121-167 Работы не предъявлялись,

П 169,170,171 Нет пересогласования от заказчика на изменение видов работ и материалов П 172

П 173 Не выполнено (Затопили потолки , ремонтируем за свой счет)

П 174 Не предъявлялись

П 175, 181 Где выполнялось?

П 186, 189 Не понятно какие откосы? Работы не предъявлялись. Нет пересогласования от заказчика с пометкой БЕЗ ИЗМЕНЕНИЯ СТОИМОСТИ!

П 190 В основной смете

П 193 Для чего делать сплошное выравнивание толщиной 2 мм по ровному

гкл?

П 196 Не понятно где выполнялось . В основной смете плитка заложена

П 199 Зачем заранее идти на удорожание материала!!! Если в программе заложен материал П 200 Тоже что и п 193

П 203 Работы не показаны. Или вычитайте с основной сметы покраску стен,

П 206, 207, 208, 209Проставьте реальные цены (не соответствие цены и качества), Что входит в стоимость двери по 6000 рублей??? Если вы петли, ручки, замки берете отдельно!

П 210 Работы не показаны

П 211 В основной смете

П 212,214, 215, 216 не видели (вами была представлена исполнительная и закрыт акт № 3 по факту)!!!

П 217, 218, 219 Не предоставлен подписанный акт на скрытые работы. Ставится под сомнение выполнение данных работ. В материалах оставляете керосин, битум и берете дополнительно грунтовку, В состав работ п 218 входит подготовка поверхностей.

П 223, 224 Работы не показаны

П 225 С какой целью надо увеличивать проем.

П 227, 228 Какие окна и где ставили? Все окна в основной смете.

П 229 Не согласна с расценкой и выбранным материалом!!!

П 231 Сборник 20 (вентиляция и кондиционирование) Чтобы повесить радиаторную решетку нужны ли такая расценка? (В состав входят краны на автомоб. ходу и т.д.)

П 232 Большое сомнение по стоимости решетки 389,42 -м2;

П233 Откуда цифра сплошное выравнивание 822,55 м2???

П236,237 В основной смете. Объемы указаны в дефектной ведомости. Акт №2 П 37,38,60,61  Делайте минусом (работы не выполнялись)

-Предъявлены не все сертификаты на использованные материалы. Не все акты на скрытые работы согласованы. Нет исполнительных схем. Нет журналов.

-Объем работ предусмотренный контрактом не выполнен. Не выполнены работы по устройству подвесного потолка типа «Армстронг» по всей площади здания, отсутствуют светильники,

-не выполнены работы по разводке электрического кабеля на 1 этаже здания, не выполнены работы по установке входных металлических дверей.».

Определением суда от 29.10.2014 удовлетворено ходатайство Общества с ограниченной ответственностью "Проектстройинновации" о проведении судебной строительно-технической экспертизы с целью определения объемов и качества работ, выполненных ООО «Проектстройинновация» в рамках договора от 15.08.2013 №2, производство которой поручено экспертам ООО «Федеральная лаборатория судебной экспертизы». (т.3 л.д.79, т.4).

При этом перед экспертами поставлены следующие вопросы:

1.Соответствуют ли фактически выполненные работы:

А)договору от 15.08.2013 №2;

Б) проекту;

В)строительным нормам и правилам, предъявляемым в отношении данного вида работ

Г) актам о приемке выполненных работ от 31.12.2013.

2. Имеются ли недостатки в выполненных работах. Если «да», то являются ли ;ни скрытыми или явными; устранимыми или неустранимыми. Могут ли они недостатки, (дефекты) создавать угрозу жизни и здоровью людей.

3. Имело ли место на объекте производство Обществом с ограниченной ответственностью «ПРОЕКТСТРОЙИННОВАЦИИ» работ в интересах Заказчика, не предусмотренных договором на выполнение работ по капитальному ремонту стадиона «Нефтяник» (общестроительные работы) для нужд муниципального бюджетного хзазовательного учреждения дополнительного образования детей Детско-юношеская спортивная школа №6 городского округа Самара от 15 августа 2013 г. №2 и проектно-сметной документацией к нему, требующих от Подрядчика немедленных действий, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства; если да, то возможно ли было сдать работы по договору без выполнения таких работ, непредусмотренных проектно-сметной документацией, с учетом требований существующих СНиПов, ГОСТов?

4. Каковы объем и стоимость фактически выполненных работ Обществом с ограниченной ответственностью «ПРОЕКТСТРОЙИННОВАЦИИ».

5. Имело ли место не выполнение Обществом с ограниченной ответственностью «ПРОЕКТСТРОЙИННОВАЦИИ» объемов работ, предусмотренных договором на выполнение работ по капитальному ремонту стадиона «Нефтяник» (общестроительные работы) для нужд муниципального бюджетного образовательного учреждения дополнительного