Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2015 по делу n А65-28699/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

что довод заявителя о том, что  ТСЖ «Заслонова-1» не является хозяйствующим субъектом и не подпадает под регулирование Федерального закона «О защите конкуренции» подлежит отклонению.

Исходя из п. 2 ст. 161 ЖК РФ собственники помещений в многоквартирном доме обязаны выбрать один из способов управления многоквартирным домом:

1) непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме;

2)     управление товариществом собственников жилья, либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом;

3)     управление управляющей организацией.

Способ управления многоквартирным домом выбирается на общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме и может быть выбран и изменен в любое время на основании его решения.

В соответствии со статьей 136 ЖК РФ собственники помещений в одном многоквартирном доме могут создать только одно товарищество собственников жилья. Решение о создании товарищества собственников жилья принимается собственниками помещений в многоквартирном доме на их общем собрании. Такое решение считается принятым, если за него проголосовали собственники помещений в соответствующем многоквартирном доме, обладающие более чем пятьюдесятью процентами голосов от общего числа голосов собственников помещений в таком доме.

Решение общего собрания о выборе способа управления является обязательным для всех собственников помещений в многоквартирном доме (часть 3 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 138 ЖК РФ товарищество собственников жилья обязано в том числе осуществлять управление многоквартирным домом в порядке, установленном разделом VIII ЖК РФ.

В соответствии с ЖК РФ управление многоквартирным жилым домом - это согласованная деятельность собственников помещений в многоквартирном доме, или лиц, привлеченных ими, направленная на обеспечение благоприятных и безопасных условий проживания граждан, надлежащего содержания общего имущества в многоквартирном доме и прилегающей территории, решения вопросов пользования общим имуществом, а также предоставления коммунальных услуг гражданам, проживающим в таком доме.

Согласно части 2.2 ст.161 ЖК РФ при управлении многоквартирным домом товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом указанные товарищество или кооператив несут ответственность за содержание общего имущества в данном  доме   в   соответствии   с   требованиями  технических  регламентов  и установленных   Правительством   Российской   Федерации   правил   содержания  общего имущества в многоквартирном доме, за предоставление коммунальных услуг в зависимости от уровня благоустройства данного дома, качество которых  должно соответствовать требованиям установленных Правительством Российской Федерации правил предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных     услуг     собственникам     и     пользователям     помещений     в многоквартирных домах и жилых домах. Указанные товарищество или кооператив могут оказывать услуги и (или) выполнять работы по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме своими силами или привлекать на основании договоров лиц, осуществляющих соответствующие виды деятельности. При заключении договора управления многоквартирным домом с управляющей организацией указанные товарищество или кооператив осуществляют контроль за выполнением управляющей организацией обязательств по такому договору, в том числе за оказанием всех услуг и (или) выполнением работ, обеспечивающих надлежащее содержание общего имущества в данном доме, за предоставлением коммунальных услуг в зависимости от уровня благоустройства данного дома, качество которых должно соответствовать требованиям  установленных  Правительством  Российской   Федерации  правил предоставления,  приостановки и  ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и  жилых домах.

Как следует из материалов дела, согласно протокола №1 от 20.02.2005г. собственниками помещений многоквартирного жилого дома №3 по ул. Заслонова г.Казани в качестве способа управления выбрано ТСЖ «Заслонова-1». Соответственно на ТСЖ «Заслонова-1» возложены предусмотренные ЖК РФ обязанности и ответственность за надлежащее содержание общего имущества в данном доме в соответствии с требованиями технических регламентов и установленных Правительством Российской Федерации правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, и за предоставление коммунальных услуг, то есть ТСЖ «Заслонова-1» с учетом выбора общим собранием собственников жилых помещений указанного многоквартирного дома является единственно возможным продавцом такой услуги как управление жилым фондом, а также комплекса иных услуг, оказываемых в рамках предоставленных ТСЖ полномочий и обязанностей в границах своей деятельности (в том числе оказания услуг по содержанию внутридомовых систем отопления).

В целях установления доминирующего положения ТСЖ «Заслонова-1» на  рынке оказания услуг по содержанию внутридомовых систем отопления антимонопольным органом  на основании Административного регламента ФАС России    по     исполнению    государственной   функции  по    установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного  контроля за экономической концентрацией,  утвержденного  приказом  ФАС  России  от 25.05.2012г.  №345,  проведен  анализ  названного товарного рынка.

В   ходе  проведения  анализа  определены  основные  параметры  рынка: временной интервал исследования, продуктовые и географические границы товарного рынка, состав хозяйствующих субъектов, действующих на рынке. Определение указанных параметров осуществлено в соответствии с Порядком проведения анализа состояния конкуренции на товарном    рынке, утвержденным приказом ФАС России от 28.04.2010 № 220.

В соответствии с Уставом ТСЖ «Заслонова-1» создано для управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме.

В соответствии с ч.3 ст.39 Жилищного Кодекса Российской Федерации правила     содержания     общего     имущества     в     многоквартирном     доме  устанавливаются Правительством РФ.

Правительство Российской Федерации, исходя из полномочий, предоставленных ч. 3 ст. 39 Жилищного кодекса Российской Федерации, утвердило (Постановление Правительства Российской Федерации от 13 августа 2006 г. N 491) Правила содержания общего имущества в многоквартирном доме, регулирующие отношения по содержанию общего имущества, принадлежащего на праве общей долевой собственности собственникам помещений в многоквартирном доме (далее - Правила).

В соответствии с п. 6 Правил в состав общего имущества, принадлежащего на праве общей долевой собственности собственникам помещений в многоквартирном доме, включается внутридомовая система отопления, состоящая из стояков, обогревающих элементов, регулирующей и запорной арматуры, коллективных (общедомовых) приборов учета тепловой энергии, а также другого оборудования, расположенного на этих сетях.

Согласно позиции отраслевого министерства (Министерство регионального развития РФ), которое наделено правом по даче разъяснений относительно применения указанных выше Правил (письмо №16273-СК/07 от 4.09.2007 «О составе общего имущества в многоквартирном доме") обогревающие элементы (радиаторы), находящиеся внутри квартир, входят в состав общего имущества многоквартирного дома (как и системы отопления, находящиеся внутри нежилых помещений).

Таким образом, управление одновременно включает в себя содержание общедомовых   сетей   (в   том   числе   внутридомовых   систем   отопления)   и предоставление    коммунальных    услуг    гражданам    (в    том    числе    услуг водоснабжения, водоотведения, тепло- и электроснабжения).

Перечень     услуг    и    работ    по     содержанию     общего    имущества  многоквартирного жилого дома, в том числе внутридомовых систем отопления, условия  их   оказания  и   выполнения,   а  также размер  их   финансирования,  утверждается на общем собрании собственниками помещений многоквартирного жилого дома.

Согласно заключенным с собственниками помещений многоквартирного дома, расположенного по адресу: г.Казань, ул. Заслонова, д.3, ТСЖ обязано обеспечивать надлежащее санитарное и техническое состояние общего имущества в многоквартирном доме, в том числе внутридомовых систем отопления, которые  относятся к общедомовому имуществу.

С учетом изложенного,  в целях настоящего исследования продуктовые границы рынка определены как услуги по содержанию внутридомовых систем отопления многоквартирного жилого дома.

Учитывая технологические особенности рассматриваемого товара, в частности, возможность предоставления услуг содержания внутридомовых систем отопления многоквартирного дома только потребителям, являющимся собственниками (арендаторами) помещений, непосредственно расположенных в многоквартирном доме, или объектов, имеющих технологическое присоединение к внутридомовым системам отопления, объектом анализа являлся локальный рынок услуг по содержанию внутридомовых систем отопления многоквартирного дома, расположенного по адресу: г.Казань, ул. Заслонова, д.3, и объектов, внутридомовые системы отопления которых присоединены к внутридомовым системам данного дома.

Принимая    во    внимание    наличие    существующего    технологического присоединения, у собственников (арендаторов) помещений, имеющих технологическое присоединение к внутридомовым системам отопления дома, в котором расположено данное помещение, целесообразность другого (второго) технологического присоединения к внутридомовой системе отопления, в том числе другого многоквартирного жилого дома, отсутствует. В связи с этим, потребители коммунальной услуги отопление, являющиеся собственниками (арендаторами)    помещений    многоквартирного    дома и    потребителями коммунальных услуг, имеют возможность получать данную услугу в границах отдельного многоквартирного жилого дома, и не имеют этой возможности за пределами данного многоквартирного дома (или данная возможность связана со значительными издержками, экономически и технически не целесообразна).

Таким образом, географическими границами локального рынка услуг по содержанию внутридомовых систем отопления определены границы данного      многоквартирного жилого дома.

В соответствии с п. 16 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13 августа 2006 г. №491, надлежащее содержание общего имущества в зависимости от способа управления многоквартирным домом обеспечивается:

а)      собственниками помещений:

- путем заключения договора управления многоквартирным домом с управляюще   организацией - в соответствии с ч. 5 ст. 161 и ст. 162 ЖК РФ:

- путем включения договора о содержании и ремонте общего имущества с лицами, оказывающими услуги и (или) выполняющими работы (при непосредственном управлении многоквартирным домом), в соответствии со статьей 164 ЖК РФ;

б)     товариществом собственников  жилья, жилищным, жилищно- строительным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативе  - (при управлении многоквартирным домом).

В соответствии с данными нормами действующего законодательства ТСЖ «Заслонова-1», выбранное в качестве способа управления в многоквартирном доме, расположенном по адресу: г.Казань, ул. Заслонова, д.3, может быть единственной организацией, оказывающей услуги по содержанию внутридомовых систем отопления многоквартирного дома потребителям - собственникам (арендаторам) помещений вышеуказанного многоквартирного дома.

Результаты проведенного анализа в форме  Аналитического отчета были  направлены   в   адрес   ТСЖ   «Заслонова-1»   исх.№РБ-05/5525   от  20.05.2013г. Письменных возражений на аналитический отчет от ТСЖ не поступило.

Таким образом, суд первой инстанции сделал правильный вывод о том,  что ТСЖ «Заслонова-1» занимает доминирующее положение на локальном рынке услуг по эксплуатации (содержанию) внутридомовой системы отопления, географические границы которого определены границами многоквартирного жилого дома, расположенного по адресу: г.Казань, ул. Заслонова, д.3.

Отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, их права и обязанности, ответственность, а также порядок контроля качества   предоставления коммунальных услуг, порядок определения размера платы за   коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии,  порядок перерасчета размера платы за отдельные виды коммунальных услуг в  период временного отсутствия граждан в занимаемом жилом помещении и порядок изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных    услуг    ненадлежащего качества   и  (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность регулируются Правилами предоставления коммунальных собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов»,  утвержденными Постановлением Правительства РФ от 6.05.2011 № 354 (далее - Правила №354), вступившими в  силу с 1.09.2012г.

Предоставление    коммунальных    услуг    обеспечивается    посредством заключения  управляющей  организацией  либо  товариществом  собственников жилья  соответствующих договоров  с ресурсоснабжащими  организациями  о приобретении коммунальных ресурсов в целях использования таких ресурсов при предоставлении     коммунальных     услуг     потребителям     с     применением оборудования, входящего в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме, и надлежащего исполнения таких договоров.

Как   установлено   материалами   дела,   ТСЖ   «Заслонова-1»   с   целью исполнения   возложенных   на   него   обязанностей   и   полномочий   в   части обеспечения теплоснабжения собственников помещений многоквартирного дома, управление которым ТСЖ осуществляет, заключены соответствующие договоры на  пользование  тепловой  энергией  с МУП ПО  «Казэнерго»:     №3323   от 10.02.2011г. - на отпуск тепловой энергии для жилых помещений и №3324 от 10.02.2011г. - на отпуск тепловой энергии для офисных помещений.

Вместе с тем, ТСЖ «Заслонова-1» в адрес собственников нежилых помещений Поляковой Н.В. и Шариповой И.Б. направило письма исх.№70 от 12.07.2012г. и №112 от 29.10.2012г., в которых уведомило о направлении в МУП ПО «Казэнерго» заявления об исключении данных помещений из договора №3324, а также рекомендовало заключить самостоятельные договоры на теплоснабжение с МУП ПО «Казэнерго».

В обоснование своей позиции заявитель ссылается на то, что договор №3324 от 10.02.2011г. на теплоснабжение нежилых помещений был заключен по