Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2015 по делу n А55-17501/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

в рамках законодательно установленных процедур в целях эффективного и обоснованного исполнения контрольно-надзорных полномочий Банка России.

Предписание Банка России является одним из предусмотренных Законом правовых инструментов Банка России, применяемых в целях предотвращения и пресечения нарушений законодательства, регулирующего корпоративные отношения в акционерных обществах, в том числе, по вопросам приобретения ценных бумаг (статья 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», статья 11 Федерального закона от 05.03.1999 № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»).

Предписания по вопросам, отнесенным к компетенции Банка России, направляются, в том числе, по итогам рассмотрения жалоб и обращений граждан и организаций, по результатам проверок организаций, осуществление контроля за которыми возложено на Банк России.

Приказом ФСФР России от 09.08.2012 № 12-71/пз-н утвержден Административный регламент исполнения Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытых акционерных обществ, который определяет сроки и последовательность административных процедур (действий) ФСФР России и территориальных органов ФСФР России (далее - региональные отделения ФСФР России, РО ФСФР России), порядок взаимодействия между структурными подразделениями и должностными лицами ФСФР России и РО ФСФР России, а также порядок взаимодействия ФСФР России и РО ФСФР России с другими федеральными органами исполнительной власти, юридическими и физическими лицами при исполнении государственной функции по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытых акционерных обществ.

Приказом ФСФР России от 21.05.2013 № 13-44/пз-н утвержден Административный регламент исполнения Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции проведения проверок организаций, осуществление полномочий по контролю и надзору за которыми возложено на Федеральную службу по финансовым рынкам, за исключением субъектов страхового дела, микрофинансовых организаций, кредитных потребительских кооперативов.

Положения вышеуказанных Регламентов (пункт 3.10.6.1 Регламента, утвержденного Приказом ФСФР России от 21.05.2013 № 13-44/пз-н, пункт 45 Регламента, утвержденного Приказом ФСФР России от 09.08.2012 № 12-71/пз-н) предусматривают полномочия указанных органов (функции которых переданы Банку России) по выдаче предписаний об устранении нарушений законодательства Российской Федерации.

Согласно статье 84.9 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» государственный контроль за приобретением акций открытого общества возложен на Банк России.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции сделал правильный вывод, что отсутствуют основания для удовлетворения обществу заявленных требований и признания недействительным оспариваемого предписания Главного управления Банка России по Самарской области от 17.06.2014 № 15-2-11/11735.

В апелляционной жалобе заявитель указывает в обоснование требований о признании Предписания от 17.06.2014 № 15-2-11/11735 не подлежащим исполнению, что в отношении ОАО «Газпром газораспределение Оренбург» и ОАО «Газпром газораспределение Пенза» до 01.09.2014 не начата процедура обязательного предложения о выкупе ценных бумаг акционерного общества.

В связи с вступлением с 01.09.2014 в силу Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» понятия типов акционерных обществ - закрытых и открытых исключены, и введены понятия публичных и непубличных акционерных обществ.

В соответствии с положениями статьи 66.3 ГК РФ публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

Данные новые положения законодательства не отменяют правила, установленные Федеральным законом «Об акционерных обществах» в отношении процедуры приобретения крупных пакетов акций.

В письме Банка России от 01.12.2014 № 06-52/9527 «О применении законодательства Российской Федерации в связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского кодекса Российской Федерации» указано, что процедура приобретения или выкупа ценных бумаг, начатая до даты вступления в силу изменений в ГК РФ, должна быть завершена.

Согласно документам, представленным ОАО «Газпромбанк», 23.04.2013 проведена операция по переводу со счета депо № 201582 ОАО «Роснефтегаз» на счет депо № 1685 ОАО «Газпром» 26 878 штук обыкновенных именных акций ОАО «Газпром газораспределение Оренбург», что составляет 35% от общего количества акций общества, на основании договора купли-продажи акций от 09.04.2013 № 11/Д-2013 РНГ.

Согласно документам, представленным ОАО «Газпромбанк», 23.04.2013 проведена операция по переводу со счета депо № 201582 ОАО «Роснефтегаз» на счет депо № 1685 ОАО «Газпром» 8 825 штук обыкновенных именных акций ОАО «Газпром газораспределение Пенза», что составляет 25,491 % от общего количества акций общества, на основании договора купли-продажи акций от 09.04.2013 № 11/Д-2013 РНГ.

Обязательное предложение во исполнение установленной законом обязанности ОАО «Газпром» в адрес ОАО «Газпром газораспределение Оренбург» и ОАО «Газпром газораспределение Пенза» не направлялось, что является незаконным бездействием лица, в связи с чем осуществлялись действия Банка России, направленные на устранение нарушения в рамках реализации государственной функции по контролю и надзору за приобретением акций открытых акционерных обществ.

Предписание об устранении нарушения законодательства РФ № 15-2-11/11735 в отношении ОАО «Газпром» вынесено 17.06.2014, то есть до 01.09.2014.

Бездействие лица, обязанного направить обязательное предложение не может расцениваться как отсутствие начала процедуры приобретения или выкупа ценных бумаг открытого акционерного общества.

Таким образом, фактические обстоятельства дела, свидетельствуют о том, что процедура в отношении ценных бумаг ОАО «Газпром газораспределение Оренбург» и ОАО «Газпром газораспределение Пенза», начата и должна быть завершена.

Данная правовая позиция подтверждается выводами, изложенными в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015, которым отказано в передаче кассационной жалобы ОАО «Газпром» по делу № А43-7265/2014 для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации.

В указанном Определении отмечено, что доводы заявителя, основанные на изменении с 01.04.2014 норм гражданского законодательства об акционерных обществах правомерно отклонены судами, так как они не имеют правового значения для настоящего спора. Суды правильно оценивали предписании банка на соответствие законодательству на момент их выдачи.

В апелляционной жалобе апеллянт указывает, что ОАО «Газпром газораспределение Пенза» является непубличным акционерным обществом, поэтому в отношении его акций не может быть направлено обязательное предложение.

Согласно Федеральному закону от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой ГК РФ и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов» (вступил в силу с 01.09.2014 года) из ГК РФ исключено понятие типов акционерных обществ (открытые и закрытые) и введено понятие публичных и непубличных акционерных обществ (статья 66.3 ГК РФ в новой редакции).

Исходя из признаков, устанавливаемых пунктом 1 статьи 66.3 ГК РФ в редакции Закона, публичными являются акционерные общества, осуществлявшие публичное размещение акций (эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) или акции (эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции) которых публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах, до вступления в силу Закона. Вместе с тем погашение до вступления в силу Закона указанных ценных бумаг акционерного общества, в отношении которых имело место публичное (путем открытой подписки) размещение или публичное обращение, означает отсутствие у такого акционерного общества соответствующих признаков публичного акционерного общества.

В соответствии с Решением Комитета по управлению государственным имуществом Пензенской области от 28.12.1993 № 610 производственное объединение «Пензагазификация» преобразовано в акционерное общество открытого типа АО «Пензагазификация».

Заявитель в жалобе указывает, что в соответствии с пунктом 4.2. Постановления ФКЦБ РФ от 17.09.1996 № 19 «Об утверждении Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии» решение должно содержать указание на способ размещения (открытая или закрытая подписка), срок, цену и иные условия размещения.

Преобразование в акционерное общество происходило до вступления в силу Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и указанных Стандартов эмиссии, то есть указанные требования в рассматриваемый период не действовали, в связи с чем в материалах дела № 03-2-07 по регистрации ценных бумаг ПО «Пензагазификация» 1995 года информация, предусмотренная Стандартами, на которую ссылается заявитель, отсутствует.

По данным, имеющимся в Отделении по Самарской области, согласно Отчету об итогах выпуска ценных бумаг ОАО «Газпром газораспределение Пенза», зарегистрированному          Самарским    РО    ФКЦБ    21.05.1998     (государственный регистрационный номер 55-1п-413), размещение акций осуществлялось в соответствии с Планом приватизации, утвержденным решением КУГИ Пензенской области от 13.05.1995 № 119. Пакет акций, составляющий 900 шт. обыкновенных акций Общества размещался на аукционе, то есть путем свободной продажи на аукционе, то есть неограниченному кругу лиц.

ОАО «Газпром газораспределение Пенза» ссылается, что согласно протокола от 27.11.1996 №2 (т.5 л.д.47) заседания комиссии по проведению закрытого аукциона по продаже акций АО «Пензагазификация», была продана небольшая часть акций. Акции АО «Пензагазификация» в количестве 900 шт. продавались на аукционе единым лотом (одновременно все акции продавались одному лицу - победителю аукциона), а приобретателем данных акций (победителем аукциона) явилось одно лицо - ЧИФ «Надежда» (т.5 л.д.25-26).

Согласно разъяснениям ЦБ РФ от 18.08.2015 № 05-52/6680 «О некоторых вопросах, связанных с применением отдельных положений Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой ГК РФ и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации», признаками публичного акционерного общества являются публичное размещение или публичное обращение акций и (или) ценных бумаг, конвертируемых в акции, независимо от того, что указанные признаки представляют собой события, срок течения которых либо ограничен (публичное размещение) либо может прекратиться по различным причинам (публичное обращение). Акционерные общества, созданные до вступления в силу Закона № 99-ФЗ и отвечающие указанным выше признакам, признаются публичными акционерными обществами.

Таким образом, ОАО «Газпром газораспределение Пенза» обладает признаками публичного акционерного общества.

Согласно пункта 3 письма  Банка России от 01.12.2014 года №06-52/9527 «О применении законодательства РФ в связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского кодекса РФ», начиная с 01.09.2014 процедуры, установленные главой XI.1 Закона об акционерных обществах (добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа и требование о выкупе ценных бумаг), применяются в отношении ценных бумаг открытых акционерных обществ (до приведения их устава в соответствие с ГК РФ в редакции Закона) и публичных акционерных обществ (с учетом положений пункта 1.1 статьи 1 Закона об акционерных обществах).

Таким образом, при приобретении после 01.09.2014 более 30, 50, 75 процентов акций публичного акционерного общества соответствующее лицо должно сделать остальным акционерам такого общества обязательное предложение. Одновременно, начатая в соответствии с главой XI.1 Закона об акционерных обществах до 01.09.2014 процедура приобретения или выкупа ценных бумаг открытого акционерного общества не прекращается в связи с приобретением таким акционерным обществом, ценные бумаги которого приобретаются (выкупаются), статуса публичного. Вместе с тем, после 01.09.2014 добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа, требование о выкупе не может быть направлено в отношении ценных бумаг акционерного общества, которое внесло изменения в устав в части его приведения в соответствие с ГК РФ в редакции Закона и стало непубличным акционерным обществом. Однако, процедура, начатая в отношении ценных бумаг открытого акционерного общества, не прекращается в связи с исключением из его фирменного наименования указания на тип акционерного общества и отсутствием у него публичного статуса.

Принимая во внимание разъяснения, изложенные в указанном письме Банка России от 01.12.2014 №06-52/9527, учитывая, что ОАО «Газпром газораспределение Пенза» является публичным акционерным обществом, суд апелляционной инстанции, полагает, что оспариваемое предписание соответствует закону.

Положенные в основу апелляционной жалобы доводы проверены судом апелляционной инстанции в полном объеме, но учтены быть не могут, так как не опровергают обстоятельств, установленных судом первой инстанции и, соответственно, не влияют на законность принятого судебного акта.

При вынесении обжалуемого решения суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно исследовал материалы дела, дал им надлежащую оценку и правильно применил нормы права. Нарушений процессуального закона, влекущих отмену обжалуемого решения, также не установлено.

Таким образом, обжалуемое судебное решение является законным и обоснованным, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 110, 112, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 20 апреля 2015 года по делу №А55-17501/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Газпром» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и в двухмесячный срок может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                                В.Е. Кувшинов

Судьи