Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2015 по делу n А55-22349/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

на расчетный счет ответчика аванс в сумме 204 225 рублей.

28 мая 2013 между истцом и ответчиком заключен договор субподряда на выполнение строительных работ №9 от 28 мая 2013, в соответствии с которым ответчик обязался выполнить строительство внутрипоселкового газопровода Михайловского муниципального района Волгоградской области в п. Поддубный . Согласно п. 2.1. стоимость работ и материалов составила 668 150 рублей. В соответствии с п. 2.4. данного договора истец перечислили на расчетный счет ответчика аванс в размере 222 600 рублей.

11 июня 2013 между истцом и ответчиком заключен договор субподряда на выполнение строительных работ №5 от 11.06.2013, в соответствии с которым ответчик обязался выполнить строительство внутрипоселкового газопровода Палласовского муниципального района Волгоградской области в п. Карпов протяженностью 1 863 м. Согласно п. 2.1. договора стоимость работ и материалов составила 652 050 рублей. п. 3.1. договора №5 от 11.06.2013 установлен срок окончания работ – 27 сентября 2013.

 В соответствии с п. 2.4. данного договора истец перечислили на расчетный счет ответчика аванс в размере 391 230 рублей.

В соответствии с п. 1.1. всех вышеуказанных договоров подряда строительство газопроводов включало следующие работы:

1.разбивкка трассы;

2. разработка траншеи экскаватором;

3. устройство песчаного основания под газопроводом;

4. сварка трубопровода и фасонных частей из полиэтилена

5. укладка трубопровода в траншею

6. надземная прокладка стального газопровода на металлических опорах

7.установка цокольных вводов в футлярах к жилым домам

8. присыпка подземного газопровода песком, укладка сигнальной ленты и провода-спутника

9. обратная засыпка траншеи

10. Очистка трубопровода продувкой воздухом А55-22349/2014

11. испытание газопровода на прочность и герметичность

12. установка опознавательных столбиков с табличками

13. Подготовка исполнительно-технической документации и сдача готового строительством объекта с предоставлением соответствующего подписанного акта.

Письмом от 14 ноября 2014 истец известил ответчика о том, что в связи с существенным нарушением ответчиком сроков выполнения работ по договорам №1 от 21.05.2013, №2 от 15.05.2013, №4 от 15.05.2013, №6 от 31.05.2013, №7 от 15.05.2013, №8 от 28.05.2013, №9 от 29.05.2013 на основании п. 2 ст. 715 ГК РФ ЗАО «ПСУ» отказывается от исполнения указанных договоров и просит вернуть неотработанные авансы в сумме 5 374 948 рублей. В этом же письме истец указал, что в случае подписания ответчиком договора №5 от 11 июня 2013 на строительство внутрипоселкового газопровода Палласовского муниципального района Волгоградской области в п.Карпов данное уведомление следует считать и уведомлением об отказе от исполнения договора №5 от 11 июня 2013 в связи с невыполнением работ по этому договору , и просил вернуть полученный ответчиком аванс по договору №5 от 11 июня 2013 в сумме 391 230 рублей.

Уведомление о расторжении договоров (Исх. №244 от 14.11.2014) направлено 18 ноября 2014 службой экспресс доставки СДЭК (подтверждается накладной №6061105 от 18.11.2014) и вручено ответчику 24 ноября 2014 , что подтверждается распечаткой с сайта, заверенной печатью ООО «СДЭК-Урал». Получение указанного письма ответчиком не оспаривается.

Ответчик, возражая против исковых требований представил в материалы дела подписанные им в одностороннем порядке акты выполненных работ:

Акт о приемке выполненных работ (КС-2) №1 от 01 августа 2013 по договору № 1 от 21 мая 2013 по объекту: строительство внутрипоселкового газопровода в с. Бережновка Николаевского района Волгоградской области на сумму 2 905 000 рублей .

Акт о приемке выполненных работ (КС-2) №1 от 10 июня 2013 по договору №2 от 15.05.2013 по объекту: строительство внутрипоселкового газопровода в п. Орошаемый Михайловского района Волгоградской области на сумму 989 060 рублей.

Акт о приемке выполненных работ (КС-2) №1 от 05 августа 2013 по договору №4 от 15.05.2013 по объекту: строительство внутрипоселкового газопровода в х. Авраамовский Нехаевского района Волгоградской области на сумму 913 150 рублей .

Акты о приемке выполненных работ (КС-2) по договору №7 от 15.05.2013:

объекту: строительству внутрипоселкового газопровода в п . Глинище Михайловского района Волгоградской области на общую сумму 2 095 050 рублей, в том числе: Акт №1 от 01.06.2013 на сумму 569 450 рублей, Акт №2 от 19.06.2013 на сумму 751 750 рублей, Акт №3 от 01.07.2013 на сумму 773 850 рублей .

Акт о приемке выполненных работ (КС-2) №1 от 05 августа 2013 по договору №8 от 28.05.2013 по объекту: строительство внутрипоселкового газопровода в х. Кукушкин Михайловского района Волгоградской области на сумму 384 639 рублей рублей .

Акт выполненных работ №1 от 08 июля 2013 по договору №5 от 11 июня 2013 по объекту: строительство в п. Карпов Палласовского района на сумму 241 800 рублей.

Акт о приемке выполненных работ №1 от 09.09.2013 по договору №6 от 31.05.2013 по объекту: строительство внутрипоселкового газопровода в п. Приозерный Палласовского района на сумму 278 460 рублей.

Акт о приемке выполненных работ №1 от 09.09.2013 по договору №9 от 29.05.2013 по объекту: строительство внутрипоселкового газопровода в п. Поддубный Михайловского района на сумму 222 600 рублей.

В соответствии с пунктом 4 ст. 753 ГК РФ, пунктом 14 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной.

В соответствии с п. 1 ст. 753 ГК РФ заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке.

В соответствии с п. 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда"), если подрядчик не известил заказчика о завершении работ по договору и не вызвал его для участия в приемке результата работ, то подрядчик не может ссылаться на отказ заказчика от исполнения договорного обязательства по приемке работ и требовать их оплаты на основании одностороннего акта сдачи результата работ.

Ответчик в силу требований статьи 65 АПК РФ должен представить документы, подтверждающие соблюдение им порядка сдачи-приемки результата работ истцу   в соответствии с требованиями ст. 753 ГК РФ и заключенных договоров субподряда, а также факт необоснованного уклонения заказчика от приемки выполненных работ на спорную сумму. Между тем, надлежащих доказательств, подтверждающих данные обстоятельства, ответчиком в материалы дела не представлено.

Письмо от 02 сентября 2013 №74, на которое ссылается ответчик в подтверждение направления истцу актов выполненных работ, не может быть принято во внимание, так как оно вручено заместителю генерального директора ООО «Межрегиональная Строительная Компания-Самара» (третье лицо) - Березовскому В. Н. Доказательств того, что Березовский уполномочен на получение от имени истца такой документации, в материалы дела не представлено. Кроме этого, из текста данного письма невозможно достоверно установить, что с этим письмом были переданы акты выполненных работ, представленные ответчиком в материалы дела. Акт о приемке выполненных работ №1 от 09.09.2013 по договору №6 от 31.05.2013 по объекту: строительство внутрипоселкового газопровода в п. Приозерный Палласовского района и Акт о приемке выполненных работ №1 от 09.09.2013 по договору №9 от 29.05.2013 по объекту: строительство внутрипоселкового газопровода в п. Поддубный Михайловского составлены 09 сентября 2013, то есть позднее письма №74 и, следовательно, не могли быть направлены истцу с этим письмом.

Ответчик в отзыве на уточненное исковое заявление ссылается на письмо №61 от 16 июня 2013 года, согласно которому он направил в адрес истца акты КС-2, КС-3 на сумму 569 450 рублей и КС-2 КС-3 на сумму 989 060, 0 рублей. Однако из текста данного письма также невозможно достоверно установить какие именно акты были направлены ответчиком истцу.

Таким образом, ответчик документально не подтвердил принятие мер, направленных на сдачу результатов работ истцу, что вышеуказанные односторонние акты были получены истцом и последний необоснованно уклонился от их подписания.

Кроме этого, представленные ответчиком односторонние акты выполненных работ не соответствуют условиям договоров субподряда, заключенных между истцом и ответчиком.

Так в Акте выполненных работ №1 от 08 июля 2013 по договору №5 от 11 июня 2013 по объекту: строительство в п. Карпов Палласовского района указано, что выполнены земляные работы, цена которых составляет 130 рублей за метр. Доказательства согласования такой цены земляных работ в материалы дела не представлено. Кроме этого, при сопоставлении содержания данного акта и договора №5 от 11.06.2013 от невозможно установить какие работы, предусмотренные договором были выполнены. А55-22349/2014

В актах выполненных работ по п. Глинище и п. Орошаемый указаны завышенные объемы работ (превышающие объем работ, согласованный сторонами в договорах подряда). Согласно договору субподряда на выполнение строительных работ №7 от 15 мая 2013 протяженность газопровода в п. Глинище составляет 3 088м., а согласно односторонним актам выполненных работ– 4 190 м. Согласно договору субподряда на выполнение строительных работ №2 от 15 мая 2013 протяженность газопровода в п. Орошаемый составляет 1 900м., а согласно односторонним актам выполненных работ - 2 096 м.

Вместе с тем, согласно п. 2.3. договоров субподряда в случае необходимости осуществления дополнительных работ и затрат, субподрядчик составляет дополнительную смету, а также подписывается и составляется Сторонами Акт дополнительных работ. Указанные документы ответчиком не представлены.

Кроме этого, в представленные ответчиком акты выполненных работ включены штрафные санкции, обоснованность и размер которых, не подтвержден какими-либо доказательствами, а также стоимость материалов.

Так, в акте выполненных работ по п. Орошаемый (Акт № 1 от 10.06.2013) включены штрафные санкции за простой в сумме 129 700 рублей и стоимость песка в сумме 125 760 рублей. В актах выполненных работ по п. Глинище также включены штрафные санкции за простой: в акте №1 от 10.06.13 сумма за простой составляет – 128 450 рублей; в акте №2 от 19.06.13 сумма за простой составляет – 163 750 рублей; в акте №3 от 08.07.13 сумма за простой составляет – 245 350 рублей. В акте выполненных работ по х. Авраамовский (акт №1 от 05.08.2013) указана стоимость песка в суме 186 000 рублей и стоимость простоя – 227 700 рублей. В акте выполненных работ по х. Кукушкин (акт №1 от 05.08.2013) указана стоимость материалов в сумме 130 889 рублей.

Никаких документов, подтверждающих закупку ответчиком песка и использование его при строительстве объекта, в материалы дела не представлено. Обоснование цены песка, указанной в актах выполненных работ, также отсутствует.

Также суд принимает во внимание, что ответчиком не было представлено в материалы дела каких-либо доказательств фактического выполнения работ (акты освидетельствования скрытых работ, журнал производства работ, накладные на закупку материалов, указанных в актах выполненных работ и т.д.). В соответствии с п. 2.5.1. договоров №№1,4,6,7,8,9 акты выполненных работ должны подтверждаться актами освидетельствования скрытых работ, которые в обязательном порядке должны быть приложены к актам формы КС-2 и справкам формы КС-3. Акты освидетельствования скрытых работ ответчиком не представлены.

Более того, материалами дела подтверждается, что работы по строительству газопроводов в х. Кукушкин и п. Поддубный Михайловского района Волгоградской области в полном объеме выполнены ООО «ПРАДО» на основании договоров субподряда на выполнение строительных работ №1 и №2 от 02 октября 2013, заключенных между ООО «Межрегиональная Строительная Компания-Самара» (треть лицо) и ООО «ПРАДО». Работы по строительству газопровода в х. Кукушкин приняты третьим лицом, что подтверждается двусторонни актом приёмки выполненных работ (КС-2) от 30.04.2014 Работы по строительству газопровода в г. Поддубный предъявлены к приемке, проводятся испытания газопровода.

Согласно представленному третьим лицом актом приемки законченного строительством объекта от 30 августа 2013, подписанному представителями администрации Палласовского муниципального района Волгоградской области, эксплуатационной организации (ОАО «Палласовкамежрайгаз») , проектной организации газопровод в х. Карпов Палласовского района Волгоградской области построен субподрядной организацией ООО «СтройТехноПровод».

В 2012 годду третьим лицом с администрациями муниципальных районов Волгоградской области были заключены муниципальные контракты по строительство внутрипоселковых газопроводов в различных населенных пунктах Волгоградской области, в том числе в с. Бережновка Николаевского района Волгоградской области, в п. Орошаемый Михайловского района Волгоградской области, в х. Авраамовский Нехаевского района Волгоградской области, п. Приозерный Палласовского района, в п. Глинище Михайловского района Волгоградской, в х. Кукушкин Михайловского района Волгоградской, в п. Поддубный Михайловского района, в п. Карпов Палласовского района.

Для выполнения работ по строительству указанных газопроводов в качестве субподрядчика было привлечено ЗАО «Первое Строительное управление» (истец) на основании договора субподряда на выполнение строительных работ №1/П-В от 01 марта 2013 года. В дальнейшем в договор субподряда на выполнение строительных работ №1/П-В от 01 марта 2013 были внесены изменения: объекты в х. Кукушкин Михайловского района Волгоградской, в п. Поддубный Михайловского района, в п. Карпов Палласовского района, с. Бережновка Николаевского района исключены из предмета договора.

19 октября 2012 между ООО «Межрегиональная Строительная Компания-Самара» и Администрацией Николаевского муниципального района Волгоградской области  был заключен муниципальный контракт №2012.134969/7 на строительство внутрипоселкового газопровода низкого давления в с. Бережновка (п. 9.1. контракта) протяженностью 22,4 км на сумму 27 660 220 рублей. Указанный контракт 09.09.2013 был расторгнут.

В решении от 18 июля 2014 по делу №А12-13911/2014 Арбитражный суд Волгоградской области установил, что работы по строительству внутрипоселкового газопровода низкого давления в с. Бережновка после расторжения контракта с ООО «Межрегиональная Строительная Компания-Самара» были