Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.05.2015 по делу n А72-16581/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

19 мая 2015 года                                                                             Дело №А72-16581/2013

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 12 мая 2015 года

Постановление в полном объеме изготовлено 19 мая 2015 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Пышкиной Н.Ю.,

судей Николаевой С.Ю., Романенко С.Ш.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания   Поповой Т.В.,

при участии в судебном заседании:

от истца – представители Золотарева Г.Х. по доверенности серии 73АА №0594356 от 04.10.2013; Власенко В.Б. по доверенности от 11.03.2015,

от ответчика ИП Юсуфовой З.З. – представитель Раков Д.С. по доверенности от 06.03.2014,

в отсутствие иных лиц, надлежащим образом извещенных,

рассмотрев в открытом судебном заседании 12 мая 2015 года в зале № 6 апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Юсуфовой Зилферы Зенгиевны на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 23 января 2015 года, принятое по делу № А72-16581/2013 (судья  Карсункин С.А.),

по иску общества с ограниченной ответственностью «Аурум» (ОГРН 1027301567446, ИНН 7328005612), г. Ульяновск

к обществу с ограниченной ответственностью «Строй Авто» (ОГРН 1057328090005, ИНН 7328502276), г. Ульяновск

индивидуальному предпринимателю Юсуфовой Зилфере Зенгиевне (ОГРНИП 304732836600206), г. Ульяновск

третьи лица - Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ульяновской области

- ООО «Алко»,

- общество с ограниченной ответственностью «Стой-АвтоММ»,

- Департамент государственного имущества и земельных отношений Ульяновской области,

- общество с ограниченной ответственностью «Гелиантус»,

о разделе совместно созданного имущества,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Аурум» обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Строй Авто» и Индивидуальному предпринимателю Юсуфовой Зилфере Зенгиевне (с учетом  неоднократных уточнений иска в порядке ст. 49 АПК РФ) об определении доли ООО «Аурум» в совместно созданном имуществе: торгово-бытовой комплексе с объектом общепита общей площадью 2 365, 43 кв.м., площадью земельного участка 2000кв.м., количеством этажей- 3, расположенном по адресу: г. Ульяновск, бульвар  Киевский, 24, регистрации перехода права собственности на нее.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 03.04.2014г., 13.05.2014, от 10.06.2014  к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ульяновской области; общество с ограниченной ответственностью «Алко»; общество с ограниченной ответственностью «Стой-Авто-ММ»; Департамент государственного имущества и земельных отношений Ульяновской области; Комитет по управлению городским имуществом и земельными ресурсами г. Ульяновска, общество с ограниченной ответственностью «Гелиантус».

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 23.01.2015 исковые требования удовлетворены.

Судом определена доля общества с ограниченной ответственностью «Аурум» в общем имуществе: торгово-бытовом комплексе с объектом общепита общей площадью     2 423, 7 кв.м., площадью земельного участка 2000 кв.м., количеством этажей - 3, расположенном по адресу: г. Ульяновск, бульвар Киевский, 24 равная - 1/3.

Зарегистрирован переход права собственности на 1/3 доли в торгово-бытовом комплексе с объектом общепита общей площадью     2 423, 7 кв.м., площадью земельного участка 2000 кв.м., количеством этажей- 3, расположенном по адресу: г. Ульяновск, бульвар Киевский, 24 от Юсуфовой Зилферы Зенгиевны к обществу с ограниченной ответственностью «Аурум».

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик ИП Юсуфова З.З. обратилась в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований. В обоснование жалобы, заявитель ссылается на нарушение норм материального и процессуального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал апелляционную жалобу по изложенным в жалобе доводам, просил суд апелляционную жалобу удовлетворить.

Представители истца возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве и письменных пояснениях на жалобу, просили суд в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Другие лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии со статьями 123 и 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд рассматривает дело в отсутствие не явившихся лиц.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии со ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверяется в соответствии со статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заслушав участников процесса, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд установил.

Как следует из материалов дела, 17.05.2007 между Министерством государственного имущества и земельных отношений Ульяновской области (арендодатель) и ООО «Аурум» (арендатор) заключен договор аренды земельного участка, находящегося в государственной собственности №02/24-124, по условиям которого арендодатель предоставляет, а арендатор принимает в аренду земельный участок из категории земель населенных пунктов площадью 2000 кв.м. с кадастровым номером 73:24:02 10 04:147, расположенный по адресу: г.Ульяновск, Заволжский район, бульвар Киевский, №24, для строительства торгово-бытового комплекса с объектом общепита.

01.06.2007 Мэрией г. Ульяновска застройщику - ООО «Аурум» выдано разрешение от 01.06.2007 № RU 73304000-77 на строительство Комплекса.

Между ООО «Аурум» (застройщик-инвестор) и ООО «СтройАвто» (заказчик – генеральный подрядчик) 02.07.2007 заключен договор инвестиционного проекта по строительству торгово-бытового комплекса с объектом общепита по адресу: г.Ульяновск, бульвар Киевский, 24, в соответствии с условиями которого заказчик – генеральный подрядчик по заданию застройщика – инвестора обязался выполнить работы по строительству торгово-бытового комплекса с объектом общепита с общей площадью объекта капитального строительства – 2365,43 кв.м., площадью земельного участка – 2000 кв.м., количеством этажей – 3, строительным объемом – 10267,8 куб.м., в соответствии с условиями договора, заданием застройщика – инвестора, технической документацией и сметой, в установленные сроки, а застройщик – инвестор обязался предоставить заказчику – генеральному подрядчику проектную, рабочую и разрешительную документацию на строительство объекта, создать необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и рассчитаться с заказчиком – генеральным подрядчиком за выполненные работы в соответствии с условиями договора.

В соответствии с пунктом 2.1 договора стороны определили, что в период строительства объекта необходимые материалы, конструкции и детали приобретаются за счет денежных средств заказчика – генерального подрядчика. В силу пункта 2.2 размер доли застройщика – инвестора в соответствии с инвестиционным взносом составляет 200 кв.м в построенном объекте.

02.07.2007 между ООО «Аурум» (заказчик) и ООО «СтройАвто» (подрядчик) заключен договор подряда №41 на строительство торгово-бытового комплекса с объектом общепита по бульвару Киевскому, 24, по условиям которого заказчик поручает, а генподрядчик принимает на себя обязательство по строительству торгово-бытового комплекса с объектом общепита по бульвару Киевскому, 24. Заказчик совместно с другими инвесторами осуществляет инвестирование строительства вышеуказанного объекта на основании договоров выполнения инвестиционного проекта.

Как следует из материалов дела, 02.07.2007 между ООО «Аурум» (застройщик), ИП Юсуфова З.З. (инвестор) и ООО «СтройАвто» (заказчик) заключен договор №5/и на осуществление инвестиционного проекта по долевому строительству торгово-бытового комплекса с объектом общепита по адресу: г. Ульяновск, бульвар Киевский, 24. Предметом инвестиционного договора является строительство торгово-бытового комплекса с объектом общепита с общей площадью капитального строительства 2365,43 кв.м., количеством этажей – 3, строительным объемом 10267,8 куб.м., разрешение на строительство №RU- 73304000-77 на земельном участке площадью 2000 кв.м. – договор аренды земельного участка №02/24-124 от 17.05.2007 г., расположенного по адресу: г. Ульяновск, бульвар Киевский, д. 24.

По условиям договора (пункты 1.2 – 1.5):

- застройщик осуществляет все действия по приобретению права на земельный участок и дальнейшему его использованию с оформлением землеустроительной документацией для осуществления государственного кадастрового учета земельного участка с последующей государственной регистрацией права на земельный участок, оформляет проектную документацию на строящийся объект, оформляет всю разрешительную документацию по ходу строительства объекта, оформляет разрешение на строительство, разрешение на ввод построенного объекта в эксплуатацию;

- заказчик осуществляет организацию по строительству объекта в соответствии с условиями договора, технической документацией и сметой в сроки, предусмотренные рабочим проектом и графиком строительства работ, заказчик совмещает функции генерального подрядчика;

- инвестор осуществляет финансирование инвестиционного проекта по строительству объекта путем передачи инвестиций заказчику.

В качестве инвестиционного взноса инвестор вносит денежные средства в размере 10 000 000 руб. Инвестиционные взносы инвестором на строительство объекта осуществляются по мере выполнения работ, денежными средствами путем перечисления на расчетный счет заказчика, внесением денежных средств в кассу заказчика, а также необходимыми материально-техническими ресурсами либо в иной форме, не противоречащей закону. Выполненные работы оформляются актами выполненных работ (форма №2 и форма №3), которые согласовываются застройщиком и инвестором.

По окончании строительства застройщик передает заказчику суммы понесенных затрат, связанных с инвестиционным проектом для включения этих затрат в стоимость объекта. Окончательная стоимость объекта формируется заказчиком на основании промежуточных актов (форма №2) и затрат, переданных застройщиком.

По окончании строительства готовый объект передается инвестору после сдачи приемной комиссии и соответствующей государственной регистрации.

В силу пунктов 2.6 и 2.7 в случае возникновения по окончании строительства экономии средств инвестора сумма превышения будет возвращена инвестору, в случае возникновения по окончании строительства недостатка средств инвестора, сумма недостатка вносится инвестором.

Инвестор оплачивает услуги заказчика по завершении строительства и сдачи его в эксплуатацию в размере 1,5% от фактических затрат, определенных после окончания строительства (пункт 2.8).

02.07.2007 между ООО «Аурум» (инвестор) и ООО «Строй Авто» (заказчик – застройщик) заключен договор №5/и инвестиционного проекта по строительству торгово-бытового комплекса с объектом общепита по адресу: г.Ульяновск, бульвар Киевский, 24, по условиям которого заказчик-застройщик по заданию инвестора обязуется выполнить собственными либо привлеченными силами и средствами работы по строительству торгово-бытового комплекса с объектом общепита с общей площадью капитального строительства 2365,43 кв.м., количеством этажей – 3, строительным объемом 10267,8 куб.м., расположенного по адресу: г. Ульяновск, бульвар Киевский, д. 24.

В соответствии с условиями договора (пункт 2.2) размер доли инвестора в соответствии с инвестиционным взносом составляет 200 кв.м. в построенном объекте. Все остальные площади объекта переходят в собственность заказчика-застройщика.

В обязанности инвестора входит: на период строительных и иных связанных со строительством работ предоставить в пользование заказчика-застройщика земельный участок, предоставить заказчику-застройщику документы, необходимые для выполнения им своих функций, своевременно оплачивать арендные платежи за счет своих средств по договору аренды земельного участка.

В связи с окончанием строительства Мэрией г. Ульяновска застройщику  - ООО «Аурум» было выдано разрешение от 10.11.2009 № RU 73304000-224 на ввод Комплекса в эксплуатацию.

По передаточному акту от 20.11.2009 Комплекс в полном объеме передан застройщиком инвестору -Юсуфовой З.З.

07.04.2010 Комплекс зарегистрирован на праве собственности за Юсуфовой З.З. (инвестором).

Основанием для государственной регистрации права собственности Юсуфовой З.З. послужили: договор с дополнительным соглашением к договору от 10.07.2007; разрешение на ввод объекта в эксплуатацию от 10.11.2009 № RU73304000-224; передаточный акт от 20.11.2009 от застройщика инвестору; справка застройщика от 10.02.2010 об отсутствии претензий у застройщика к инвестору по оплате по договору от 02.07.2007 № 5/и.

Истец, полагая, что наличие права собственности ответчика на указанное имущество нарушает его права, обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд определил  долю ООО «Аурум» в общем имуществе: торгово-бытовом комплексе с объектами общепита, расположенном по адресу: г. Ульяновск, бульвар Киевский, 24 равной 1/3.

Вместе с тем, удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции не