Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2015 по делу n А55-5775/2014. Изменить определение первой инстанции (по аналогии со ст.269, 272, п.36 Постановления Пленума ВАС от 28.05.2009 №36)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info @11aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определения арбитражного суда

07 мая 2015 г.                                                                                          Дело №А55-5775/2014

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 28 апреля 2015 г.

В полном объеме постановление изготовлено 07 мая 2015 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серовой Е.А.,

судей Александрова А.И., Липкинд Е.Я.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бочковой А.В.,

с участием:

от ПАО Банк «ФК Открытие» - Милякова Е.А., доверенность от 09.09.2014,

от ФНС России - Кудрин М.В., доверенность от 15.04.2014,

рассмотрев в открытом судебном заседании, в помещении суда, в зале №1,

апелляционную жалобу ПАО Банк «ФК Открытие»,

на определение Арбитражного суда Самарской области от 08 декабря 2014 года, принятое по заявлению Кузнецовой Ольги Васильевны и заявлению Ежкова Владимира Николаевича о включении требования в реестр требований кредиторов должника по делу № А55-5775/2014 (судья Артемьева Ю.Н.)

о несостоятельности (банкротстве) ОАО «ФАРМБОКС», г. Самара,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Самарской области от 24 марта 2014 года возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ОАО «ФАРМБОКС».

Определением Арбитражного суда Самарской области от 22 апреля 2014 года в отношении ОАО «ФАРМБОКС» введена процедура наблюдения.

Временным управляющим должника утвержден Блохин Владимир Сергеевич.

Кузнецова Ольга Васильевна обратилась в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности по денежным обязательствам в размере 15 276 239 руб. 08 коп., из которых: 13 508 000 руб. - основной долг, 1 758 986 руб. 60 коп. - проценты за пользование займом.

Ежков Владимир Николаевич обратился в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности по денежным обязательствам в размере 32 696 214 руб. 36 коп., из которых: 29 914 000 руб. - основной долг, 2 782 214 руб. 36 коп. - проценты за пользование займом.

С учетом однородного характера заявленных требований, Арбитражный суд Самарской области определением от 08 августа 2014 года объединил в одно производство для совместного рассмотрения заявление Кузнецовой Ольги Васильевны и заявление Ежкова Владимира Николаевича о включении требования в реестр требований кредиторов.

Кредитором Кузнецовой О.В. заявлено об уточнении заявленных требований, в которых просила включить в реестр требований кредиторов должника задолженность в размере 15 243 671 руб. 41 коп., в том числе: 13 508 000 руб. - основной долг, 1 735 671 руб. 41 коп. - проценты за пользование займом.

Кредитором Ежковым В.Н. заявлено об уточнении заявленных требований, в которых просил включить в реестр требований кредиторов должника задолженность в размере 32 644 578 руб. 98 коп., в том числе: 29 914 000 руб. - основной долг, 2 730 578 руб. 98 коп. - проценты за пользование займом

Уточнения приняты судом первой инстанции, в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 08 декабря 2014 года требования удовлетворены. Требование Кузнецовой О.В. в размере 15 243 671 руб. 41 коп., в том числе: 13 508 000 руб. - основной долг, 1 735 671 руб. 41 коп. - проценты за пользование займом включены в реестр требований кредиторов ОАО «ФАРМБОКС», в состав требований кредиторов третьей очереди. Требование Ежкова Владимира Николаевича в размере 32 644 578 руб. 98 коп., в том числе: 29 914 000 руб. - основной долг, 2 730 578 руб. 98 коп. - проценты за пользование займом включены в реестр требований кредиторов ОАО «ФАРМБОКС», в состав требований кредиторов третьей очереди.

Не согласившись с принятым судебным актом, ПАО Банк «ФК Открытие» обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило отменить определение суда первой инстанции, как незаконное и необоснованное, принятое при неполном выяснении обстоятельств дела.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 апреля 2015 года по делу №А55-5775/2014, в связи с нахождением судей Радушевой О.Н., Селиверстовой Н.А. в отпуске  (приказ от 03.04.2015 №81/К), произведена замена судей в судебном составе рассматривающим апелляционную жалобу ПАО Банк «ФК Открытие», на судей Александрова А.И., Липкинд Е.Я.

В соответствии с п. 2 ст. 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации после замены судьи рассмотрение дела начинается сначала.

В судебном заседании представитель ПАО Банк «ФК Открытие» поддержал  доводы апелляционной жалобы в полном объеме по основаниям, в ней изложенным и настаивал на отмене обжалуемого определения.

Представитель ФНС России возможность удовлетворения апелляционной жалобы оставил на усмотрение судебной коллегией.

Иные лица, участвующие в деле в судебное заседание  не явились,  о  дате и месте судебного разбирательства извещены   своевременно и надлежащим образом, явку своих  представителей  не   обеспечили.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие участников процесса, своевременно и надлежащим образом извещенных о дате и месте судебного заседания.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает определение Арбитражного суда Самарской области от 08 декабря 2014 года по делу № А55-5775/2014 подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в порядке статьи 71 Федерального Закона «О несостоятельности (банкротстве)».

В соответствии со статьей 2 ФЗ РФ «О несостоятельности (банкротстве)» конкурсные кредиторы - кредиторы по денежным обязательствам, за исключением граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, а также учредителей (участников) должника - юридического лица по обязательствам, вытекающим из такого участия.

Денежное обязательство - обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовому договору и по иным основаниям, предусмотренным Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно Закона о банкротстве, размер денежных обязательств по требованиям кредиторов считается установленным, если он подтвержден вступившим в законную силу решением суда или документами, свидетельствующими о признании должником этих требований, а также в иных случаях, предусмотренных указанным Федеральным законом.

Требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов (пункт 5 статьи 71 Закона о банкротстве).

При рассмотрении обоснованности требования кредитора подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, не исполненные должником.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.

Согласно пункту 1 статьи 807 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. При этом, договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

Исходя из положений статей 807, 808 Гражданского кодекса Российской Федерации, передача заимодавцем заемщику суммы займа является основным и необходимым условием заключения договора займа, являющегося реальным договором.

Из содержания указанных правовых норм следует, что договор займа является реальной сделкой и считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

Таким образом, предметом доказывания по настоящему требованию является факт предоставления заемщику денежных средств, в соответствии с условиями заключенного договора.

Как следует из материалов дела требование кредитора Ежкова В.Н. к должнику основано на неисполнении последним обязательств по договорам займа от 13.03.2012, от 13.03.2013, от 29.04.2013, от 28.05.2012, от 16.08.2012, от 01.07.2013, от 25.09.2013.

В соответствии с условиями договора займа от 13.03.2012 займодавец (Ежков В.Н.) передает заемщику (ОАО «ФАРМБОКС») заем в размере 4 308 000 руб. в срок до 12.03.2017, а заемщик обязуется возвратить займодавцу полученную сумму. В подтверждение факта исполнения Ежковым В.Н. обязательств по предоставлению суммы займа в размере 4 308 000 руб. представлена квитанция к приходному кассовому ордеру №865 от 13.03.2012.

В соответствии с условиями договора займа от 13.03.2013 займодавец (Ежков В.Н.) передает заемщику (ОАО «ФАРМБОКС») заем в размере 1 850 000 руб. в срок до 13.03.2020, а заемщик обязуется возвратить займодавцу полученную сумму. В подтверждение факта исполнения Ежковым В.Н. обязательств по предоставлению суммы займа в размере 1 850 000 руб. представлена квитанция к приходному кассовому ордеру №47 от 13.03.2013.

В соответствии с условиями договора займа от 29.04.2013 займодавец (Ежков В.Н.) передает заемщику (ОАО «ФАРМБОКС») заем в размере 441 000 руб. в срок до 29.04.2020, а заемщик обязуется возвратить займодавцу полученную сумму. В подтверждение факта исполнения Ежковым В.Н. обязательств по предоставлению суммы займа в размере 441 000 руб. представлена квитанция к приходному кассовому ордеру №80 от 29.04.2013.

В соответствии с условиями договора займа от 28.05.2012 займодавец (Ежков В.Н.) передает заемщику (ОАО «ФАРМБОКС») заем в размере 1 490 00 0руб. в срок до 29.05.2014, а заемщик обязуется возвратить займодавцу полученную сумму. В подтверждение факта исполнения Ежковым В.Н. обязательств по предоставлению суммы займа в размере 1 490 000 руб. представлена квитанция к приходному кассовому ордеру №1742 от 28.05.2012.

В соответствии с условиями договора займа от 16.08.2012 займодавец (Ежков В.Н.) передает заемщику (ОАО «ФАРМБОКС») заем в размере 2 625 000 руб. в срок до 16.08.2017, а заемщик обязуется возвратить займодавцу полученную сумму. В подтверждение факта исполнения Ежковым В.Н. обязательств по предоставлению суммы займа в размере 2 625 000 руб. представлена квитанция к приходному кассовому ордеру №20702 от 16.08.2012.

В соответствии с условиями договора займа от 01.07.2013 займодавец (Ежков В.Н.) передает заемщику (ОАО «ФАРМБОКС») заем в размере 5 000 000 руб. в срок до 29.06.2013, а заемщик обязуется возвратить займодавцу полученную сумму. В подтверждение факта исполнения Ежковым В.Н. обязательств по предоставлению суммы займа в размере 5 000 000 руб. представлена квитанция к приходному кассовому ордеру №130 от 01.07.2013.

В соответствии с условиями договора займа от 25.09.2013 займодавец (Ежков В.Н.) передает заемщику (ОАО «ФАРМБОКС») заем в размере 14 200 000 руб. в срок до 28.09.2018, а заемщик обязуется возвратить займодавцу полученную сумму. В подтверждение факта исполнения Ежковым В.Н. обязательств по предоставлению суммы займа в размере 14 200 000 руб. представлена квитанция к приходному кассовому ордеру №177 от 25.09.2013.

Удовлетворяя заявленные требования Ежкова В.Н. в полном объеме, суд первой инстанции признал, что выписками с расчетного счета должника, а также оборотно-сальдовой ведомостью подтвержден факт получения денежных средств должником, а также то, что полученные денежные средства расходовались должником на его текущую финансово-хозяйственную деятельность (исполнение кредитных обязательств; расчеты с поставщиками, коммунальные услуги, перечисление денежных средств оператору электронной торговой площадки и так далее).

Так, по договору займа от 25.05.2012 полученные денежные средства были зачислены на расчетный счет в ОАО «Номос-Банк» для пополнения расчетного счета для погашения транша по кредитному договору №КЛ-66/11к от 15.09.2011.

По договору займа от 16.08.2012 полученные денежные средства были зачислены на расчетный счет в ОАО «Номос-Банк» для пополнения расчетного счета и перечисления денежных средств оператору электронной торговой площадки.

По договору займа от 13.03.2013 полученные денежные средства были зачислены на расчетный счет в ОАО «Номос-Банк» для пополнения расчетного счета и перечисления денежных средств оператору электронной торговой площадки.

По договору займа от 29.04.2013 полученные денежные средства были зачислены на расчетный счет в ОАО «Сбербанк России» для оплаты налога на имущество.

По договору займа от 01.07.2013 полученные денежные средства были зачислены на расчетный счет в ОАО «Сбербанк России» для пополнения расчетного счета и перечисления денежных средств оператору электронной торговой площадки.

По договору займа от 25.09.2013 полученные денежные средства в сумме 11 526 000 руб. были зачислены на расчетный счет в ОАО «Номос-Банк» для пополнения расчетного счета для погашения транша по кредитному договору №КЛ-66/11к от 15.09.2011 и денежные средства в сумме 2 638 000 руб. зачислены на расчетный счет в ФКБ «Огни Москвы» «Огни Самары» для возврата займа по договору от 09.09.2013.

Требования Ежкова В.Н. в размере 32 644 578 руб. 98 коп., в том числе: 29 914 000 руб. - основной долг, 2 730 578 руб. 98 коп. - проценты за пользование займом судом включены в реестр требований кредиторов должника.

Требования кредитора Кузнецовой О.В. к должнику возникли в результате неисполнении должником обязательств по договорам займа от 06.04.2011, от 12.03.2012, от 06.08.2012, от10.08.2012, от 28.03.2013, от 09.10.2013, от 11.10.2013, от 24.10.2013, от 28.10.2013.

В соответствии с условиями договора