Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2015 по делу n А55-5775/2014. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

услуги в соответствии с действующими тарифами банка. Вышеуказанные услуги согласно пункта 1.2. контракта оказывались клиенту в соответствии с условиями договора банковского счета №2314 от 12.10.2010г. Согласно заявлению на обслуживание в электронной форме банковских счетов клиента от 28.12.2012г. по расчетному счету №40702810401400000161 также оказывались услуги дистанционного банковского обслуживания.

Пунктом 6.2. контракта предусмотрено, что ежемесячная фиксированная абонентская плата за пользование системой ДБО списывается банком в безакцептном порядке со счета клиента в соответствии с тарифами банка.

С учетом положения статьи 309 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, у должника имеется задолженность по договору расчетного счета и контракту ДБО в размере 27 904руб., в том числе:

- 500руб. - сумма задолженности по абонентской плате за пользование системой «Мобильное рабочее место (Windows-Internet) за апрель 2014г.;

- 500руб. - сумма комиссии по тарифам банка за выдачу выписки по счету по договору расчетному счета № 2314 с 01.03.2014 по 31.03.2014;

- 500руб. - сумма задолженности по абонентской плате за пользование системой «Мобильное рабочее место (Windows-Internet) за март 2014г.;

- 500руб. - сумма комиссии по тарифам банка за выдачу выписки по счету с приложениями по договору расчетного счета № 2314 с 01.02.2014 по 28.02.2014;

- 500руб. - сумма комиссии по тарифам банка за выдачу выписки по счету с приложениями по договору расчетного счета № 2314 с 01.12.2013 по 31.12.2013;

-500руб. - сумма комиссии по тарифам банка за выдачу выписки по счету с приложениями по договору расчетного счета № 2314 с 01.11.2013 по 30.11.2013;

- 500руб. - сумма комиссии по тарифам банка за выдачу выписки по счету с приложениями по договору расчетного счета № 2314 с 01.08.2013 по 31.08.2013;

- 500руб. - сумма комиссии по тарифам за ведение рублевого счета по договору расчетному счету № 2314 с 01.08.2013 по 31.08.2013;

- 20руб. - сумма комиссии по тарифам банка за электронные внутрирегиональные и межрегиональные платежи по системе «Клиент-Банк» за период с 23.08.2013 по 23.08.2013;

- 500руб. - сумма комиссии по тарифам банка за выдачу выписки по счету с приложениями по договору расчетного счета № 2314 с 01.07.2013 по 31.07.2013;

- 500руб. - сумма комиссии по тарифам банка за ведение рублевого счета по договору расчетного счета № 2314 с 01.07.2013 по 31.07.2013;

- 40 руб. - сумма комиссии по тарифам банка за электронные внутрирегиональные платежи и межрегиональные платежи, направленные по системе «Клиент-Банк» за период с 08.07.2013 по 08.07.2013;

- 500руб. - сумма комиссии по тарифам за ведение рублевого счета по договору расчетного счету № 2314 с 01.06.2013 по 30.06.2013;

- 20 руб. - сумма комиссии по тарифам банка за электронные внутрирегиональные и межрегиональные платежи, направленные по системе Клиент-Банк» за период с 26.06.2013 по 26.06.2013;

- 40 руб. - сумма комиссии по тарифам банка за электронные внутрирегиональные платежи и межрегиональные платежи, направленные по системе «Клиент-Банк» за период с 21.06.2013 по 21.06.2013;

- 40 руб. - сумма комиссии по тарифам банка за электронные внутрирегиональные платежи и межрегиональные платежи, направленные по системе «Клиент-Банк» за период с 20.06.2013 по 20.06.2013;

- 500 руб. - сумма задолженности по абонентской плате за пользование системой «Мобильное рабочее место (Windows-Internet) за июнь 2013 г.;

- 21 744 руб. - сумма комиссии за выдачу наличных по чеку № 7457163 от 20.06.2013 года по тарифам банка.

Оценив представленные доказательства, имеющиеся в материалах дела, арбитражный суд первой инстанции, учитывая положения абзаца 6 пункта 4 статьи 134  и статьи 138 Закона о банкротстве признал требования кредитора обоснованными и подлежащим включению в реестр требований кредиторов должника в размере: -140 000 000руб. - задолженность по основному долгу и 2 313 048,02руб. - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2014г. по 15.04.2014г. по договорам кредитной линии №КЛ-24/10к от 02.12.2010г., №КЛ-39/11к от 01.03.2011г., № КЛ-26/10к от 02.12.2010г., в состав требований кредиторов третьей очереди, как обеспеченных залогом имущества должника, -4 840 678руб. - задолженность по основному долгу по Кредитному договору № 3-14/К-4ф.7 от 14.02.2014г., в состав требований кредиторов третьей очереди -27 904руб. - сумма комиссии, в состав требований кредиторов третьей очереди.

В указанной части судебный акт заявителем апелляционной жалобы не оспорен и проверке судом апелляционной инстанции не подлежит.

Из материалов дела также следует, что 02 декабря 2010 г. между открытым акционерным обществом «НОМОС-БАНК» и обществом с ограниченной ответственностью «Фармбокс Интернешнл» заключен  договор   Кредитной  линии №  КЛ-25/10к   от  02.12.2010  года   в   редакции дополнительного соглашения № 1 от 11.02.2011 года, дополнительного соглашения № 2 от 25.03.2011, дополнительного соглашения № 3 от 31 мая 2011 года, дополнительного соглашения № 4 от .2.2012 года, дополнительного соглашения № 5 от 01.02.2013 года, дополнительного соглашения № 6 от 28.02.2013 года, дополнительного соглашения № 7 от 19.04.2013 года, дополнительного соглашения №8 от 26.06.2013 года, дополнительного соглашения № 9 от 08.07.2013 года, дополнительного соглашения №10 от 17.07.2013 года, дополнительного соглашения № 11 от 06.08.2013 года, дополнительного оглашения №  12 от 04.10.2013  года, дополнительного соглашения №  13  от  15.11.2013  года, дополнительного соглашения № 14 от 27.02.2014.

В соответствии с п. 1 ст. 819 ГК РФ и пунктом 1.1 Кредитного договора Банк обязался предоставить Заемщику денежные средства в виде кредитной линии с лимитом выдачи на сумму 80 000 000,00 рублей на срок с 02 декабря 2010 года по 30 ноября 2015 года, включительно, с начислением процентов за пользование кредитом из расчета

-в период с 02 декабря 2010 года до момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.22 Кредитного договора из расчета 15 % годовых;

- в период с момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.22 Кредитного договора из расчета 13 % годовых;

- в период с момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.16 Кредитного договора из расчета 12,5 % годовых, а Заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму, уплатить проценты на нее.

На основании п. 1.2. Кредитного договора кредит предоставляется на следующие цели: пополнение оборотных средств.

На основании п. 2.1 Кредитного договора кредит предоставляется траншами путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика № 40702810801400231501, открытый в Операционном офисе «Самарский» Нижегородского филиала «НОМОС-БАНКа» (ОАО) в соответствии с письменной Заявкой № 1 на получение денежных средств от 02.12.2010 г.

Кредит был предоставлен Заемщику 02 декабря 2010 года путем перечисления денежных средств на указанный счет в соответствии с Заявкой № 1 на получение денежных средств от 02.12.2010 года, что подтверждается платежными поручениями от «02» декабря 2010 года № 0341 на сумму 3 000 000 рублей и №№ 0343, 0345, 0347, 0349, 0351, 0353, 0355, 0357, 0359, 0361, 0363, 0365, 0367, 0411, 0369, 0371, 0373, 0375, 0377, 0379, 0381, 0383, 0385, 0387, 0389, 0391, 0393, 0395, 0397, 0399, 0401, 0403, 0405, 0407, 0409 каждое на сумму 2 200 000 рублей, а также выписками по счету Заемщика за период с «02» декабря 2010 года по «15» апреля 2014 г.

В соответствии с п. 3.2.3 Кредитного договора Банк в одностороннем порядке вправе изменить размер процентов за пользование предоставленным кредитом, что и было сделано путем направления 03.06.2011 и 15.11.2013 гг. Заемщику письменных Уведомлений № 05/2816 и 4ф.7-4/138441/29 соответственно об установлении процентной ставки с 01 мая 2011 года в размере 12,5 % годовых, а с 01 декабря 2013 года в размере 14,5 % годовых.

Возврат суммы предоставленного кредита и уплата процентов за пользование кредитом осуществляется путем списания в соответствии с указанным ниже графиком Кредитором с расчетного счета Заемщика № 40702810801400231501, открытого у Кредитора (Счет для погашения задолженности), а основании расчетных документов Кредитора без распоряжения Заемщика (в безакцептном порядке). Кредитным договором устанавливался график погашения задолженности.

До 01 апреля 2014 года проценты за пользование кредитом уплачивались ОАО «Фармбокс Интернешнл» своевременно и в полном объеме. Однако с 01.03.2014 года по 15.04.2014 года задолженность по уплате процентов составляет 1 461 917,81 рублей 81 копейка, что подтверждается расчетом задолженности на 15.04.2014 года, выписками по счету Заемщика.

Таким образом, задолженность Заемщика по кредиту составляет 81 461 917,81 рублей 81 копейка, в том числе:

-80 000 000 рублей 00 копеек - задолженность по основному долгу;

-1 461 917,81  рублей 81 копейка - задолженность по уплате процентов за период с «01» марта 2013 года по «15» апреля 2014 года;

07 мая 2014 года ОАО «Фармбокс Интернешнл» направлено Уведомление за № № 4ф.7-4/70201 с требованием погасить кредит, уплатить проценты по нему и сумму пени в течение 3 банковских дней с момента направления уведомления. Однако до настоящего времени задолженность должником не погашена.

В обеспечение исполнения обязательств по указанному договору кредита Банк и Открытое акционерное общество «ФАРМБОКС» заключили договор об ипотеке (залоге недвижимости) № И-25/10к-1 от 19.01.2011 года, зарегистрированный Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Самарской области «26» января 2011 года № регистрации 63-63-01/033/2011-093, в редакции дополнительного соглашения № 1 от 01.07.2011 года, зарегистрированное Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Самарской области 21.02.2011 года № регистрации 63-63-01 233/2011-169, дополнительного соглашения № 2 от 01.02.2013 года Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Самарской области 01.04.2013 года № регистрации 63-63-01/008/2013-547, дополнительного соглашения № 3 от 06.08.2013 года Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Самарской области 27.11.2013 года № регистрации 63-63-01/588/2013-607, дополнительного соглашения № 4 от 15.11.2013 года, Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Самарской области 30.12.2013 года № регистрации 63-63-01/588/2013-615, дополнительного соглашения № 5 от 27.02.2014 года.

По условиям договора должник передал в обеспечение исполнения обязательств

- Нежилое здание, котельная, расположенное по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33, общей площадью 60,20кв. м, этажность 1, Литера М, государственный учетный номер (кадастровый номер) 63:01:0116001:1152:17,

- земельный участок, земли населенных пунктов для производственного предприятия, общей площадью 95,00кв.м., кадастровый номер 63:01:0116001:1167 по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33,

- Нежилое помещение, назначение: нежилое помещение, расположенное по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33, общей площадью 6060,40кв.м., 1 этаж поз. №45-49,51-54,56-67,70,73-78,85-94,95-102, 2 этаж поз. №27-35,37-46,48-58,60,61,74-89, 3 этаж поз. №38-51,63-72, 4 этаж поз. № 19-26,62-65,80-82, цокольный этаж поз. №54,59-71,76-77,79-103, технический этаж поз. №16,19-23,25-30, государственный учетный номер (кадастровый номер) 63:01:0116001:0:3/4,

- земельный участок, земли населенных пунктов для производственного предприятия, общей площадью 2411кв.м., кадастровый номер 63:01:0116001:1174 по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33,

- земельный участок, земли населенных пунктов для производственного предприятия, общей площадью 3 861кв.м., кадастровый номер 63:01:0116001:1175 по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33.

Передача в залог вышеуказанного имущества подтверждается Выписками из ЕГРП № 01/009/2011-2"4 от 24.02.2011 года, № 01/009/2011-277 от 24.02.2011 года, № 01/009/2011-278 от 24.02.2011 года, № 01/041/2012-600 от 29.11.2012 года, № 01/041/2012-599 от 29.11.2012 года.

Также в обеспечение вышеуказанного договора банк и открытое акционерное общество «ФАРМБОКС» заключили Договор залога имущества № 3-25/10к-2 от 31.05.2011 года в редакции дополнительного соглашения № 1 от 29.12.2012 года, дополнительного соглашения № 2 от 19 апреля 2012 года, дополнительного соглашения №3 от 08.07.2013 года, дополнительного соглашения №4 от 06.08.2013 года, дополнительного соглашения № 5 от 04.10.2013 года, дополнительного соглашения № 6 от 27.02.2013 года.

В соответствии с п. 1.1. договора залога и Приложению №1 должник ОАО «ФАРМБОКС» передал в залог Банку имущество: котел RIELLO RTQ 1000, газовую рампу MBD 420 CTD, газовую горелку RS130 t.c, антивибрационную вставку GA50, котел RIELLO RTQ 1000, антивибрационную вставку GA50, газовую горелку RS130 t.c, газовую рампу MBD 420 CTD, общей залоговой стоимостью в размере 315 000руб.

Согласно п. 1.3.2. Предмет залога остается у залогодателя. Место хранения предмета залога: котельная, назначение: нежилое здание, этажность 1, литера М, общей площадью 60,20 кв.м., расположенное по адресу: г. Самара, ул. Партизанская, д. 33 и принадлежащее залогодателю на праве собственности.

Из материалов дела также следует, что в обеспечении исполнении обязательств ООО «Фармбокс Интернейшенл» по кредитному договору № КЛ-25/10К от 02.12.2010г., между ОАО «ФАРМБОКС» и ОАО «НОМОС - БАНК»  заключен договор поручительства юридического лица № П-25/10к-1 от 02.12.2010  в редакции дополнительного соглашения № 1 от 29.12.2012, дополнительного соглашения № 2 от 19.04.2012, дополнительного соглашения № 3 от 08.07.2013, дополнительного соглашения № 4 от 06.08.2013, дополнительного соглашения № 5 от 04.10.2013, дополнительного соглашения № 6 от 27.02.2013.

В соответствии с условиями договора поручительства №П-25/10к от 02.12.2010г., ОАО «ФАРМБОКС» принимало на себя обязательство нести солидарную ответственность вместе с ООО «Фармбокс Интернешнл» по кредитному договору № КЛ-25/10к от 02.12.2010 .

В связи с тем, что  ООО «Фармбокс Интернешнл» по кредитному договору № КЛ-25/10к от 02.12.2010 свои обязательства по возврату кредитных средств и процентов прекратил выполнять с 01.04.2014, ОАО «НОМОС-БАНК» (ПАО Банк «ФК Открытие»), воспользовался своим правом, предусмотренным  ст.323, ст.337, ст.ст.349-350 Гражданского кодекса Российской Федерации и ст.134, 138 Закона о банкротстве на обращение с требованием о включении в реестр 81 430.136,99 рублей, как обеспеченных залогом имущества ОАО