Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2015 по делу n А55-5775/2014. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определения арбитражного суда

09 апреля 2015 года                                                                       Дело № А55-5775/2014

г. Самара

Резолютивная часть постановления оглашена 02 апреля 2015 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 09 апреля 2015 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серовой Е.А.,

судей Радушевой О.Н., Селиверстовой Н.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бочковой А.В.,

с участием:

от временного управляющего - Блохин В.С., лично, паспорт,

от ФНС России - Кудрин М.В., доверенность от 15.04.2014;

от ПАО Банк «Финансовая Корпорация Открытие» - Милякова Е.А., доверенность от 09.09.2014,

от ООО «Техсервис-33» - Березовская Е.А., доверенность от 22.09.2014,

рассмотрев в открытом судебном заседании, в помещении суда, в зале №7,

апелляционную жалобу ПАО Банк «Финансовая Корпорация Открытие»,

на определение Арбитражного суда Самарской области от 29 декабря 2014 года о включении требования в реестр требований кредиторов должника,  по делу

№ А55-5775/2014 (судья Артемьева Ю.Н.)

о признании несостоятельным (банкротом) открытого акционерного общества «ФАРМБОКС», ИНН 6311012899, ОГРН 1026300529045,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Самарской области от 22 апреля 2014 года в отношении ОАО «ФАРМБОКС», г. Самара, введена процедура наблюдения. Временным управляющим должника утвержден Блохин Владимир Сергеевич.

ОАО «НОМОС - БАНК» (ПАО Банк «ФК Открытие»), с учетом принятых судом уточнений заявленных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника задолженность по денежным обязательствам в размере 223 862 842,53руб., как обеспеченные залогом имущества должника, в том числе:

- 220 000 000 руб. - задолженность по основному долгу по договору кредитной линии №КЛ-24/10к от 02.12.2010, договору кредитной линии №КЛ-25/10к от 02.12.2010, договору кредитной линии №КЛ-39/11к от 01.03.2011, договору о возобновляемом кредите №КЛ-26/10к от 02.12.2010,

- 3 774 965 руб. 83 коп. - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2014 по 15.04.2014 по договору кредитной линии №КЛ-24/10к от 02.12.2010, по договору кредитной линии №КЛ-25/10К от 02.12.2010, по договору кредитной линии №КЛ-39/11к от 01.03.2011г., по договору о возобновляемом кредите №КЛ-26/10к от 02.12.2010; включении в реестр требований кредиторов должника задолженность в размере 4 840 678 руб. по основному долгу по кредитному договору № 3-14/К-4ф.7 от 14.02.2014; включении в реестр требований кредиторов должника задолженность в размере 27 904 руб. - сумма комиссии и задолженность по абонентской плате.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 29 декабря 2014 года требования ПАО Банк «ФК Открытие» удовлетворены частично, в реестр требований кредиторов ОАО «ФАРМБОКС» включены требования: в размере 140 000 000 руб. - задолженность по основному долгу и 2 313 048,02 руб. - задолженность по уплате процентов за период с 01.03.2014 по 15.04.2014 по договорам кредитной линии №КЛ-24/10к от 02.12.2010, №КЛ-39/11к от 01.03.2011, № КЛ-26/10к от 02.12.2010, в состав требований кредиторов третьей очереди, как обеспеченных залогом имущества должника; в размере 4 840 678 руб. - задолженность по основному долгу по кредитному договору №3-14/К-4ф.7 от 14.02.2014 в состав требований кредиторов третьей очереди; в размере 27 904 руб. - сумма комиссии и задолженность по абонентской плате, в состав требований кредиторов третьей очереди; в удовлетворении остальной части заявленных требований - отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ПАО Банк «ФК Открытие» обратилось с апелляционной жалобой (с учетом уточнения), в которой просило определение Арбитражного суда Самарской области от 29 декабря 2014 года отменить в части отказа во включении требований в размере 81 430 136 руб. 99 коп., основанных на договоре поручительства №П-25/10к от 02.12.2010, заключенному с ОАО «ФАРМБОКС» в обеспечение исполнения обязательств ООО «Фармбокс Интернешнл» по кредитному договору №КЛ-25/10к от 02.12.2010, как обеспеченных залогом имущества ОАО «ФАРМБОКС», заложенного по договору об ипотеке (залоге недвижимости) №И-25/10к-1 от 19.01.2011 и договору о залоге №З-25/10к-2 от 31.05.2011 и включить указанные требования в реестр требований кредиторов должника, как обеспеченные залогом имущества ОАО «ФАРМБОКС».

Представитель ПАО Банк «Финансовая Корпорация Открытие» (заявитель апелляционной жалобы) в судебном заседании доводы заявленной апелляционной жалобы (с учетом уточнения) поддержал, просил определение суда первой инстанции в указанной части отменить.

Временный управляющий Блохин В.С. с доводами апелляционной жалобы (с учетом уточнений) не согласился, просил определение суда первой инстанции оставить без изменения.

Представитель ООО «Техсервис-33» также с доводами апелляционной жалобы (с учетом уточнения) не согласился, просил определение суда первой инстанции оставить без изменения.

Представитель ФНС России возможность удовлетворения апелляционной жалобы (с учетом уточнения) оставил на усмотрение суда.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, явку своих представителей не обеспечили. ООО «Фармбокс Интернешнл» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просило определение суда первой инстанции оставить без изменения.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотрение апелляционной жалобы в отсутствие участников процесса.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

В пункте 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года №36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» указано, что при применении части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Учитывая изложенное, определение суда первой инстанции проверяется только в обжалуемой ПАО Банк «ФК Открытие» части, относящейся к отказу во включении требований в размере 81 430 136 руб. 99 коп. Соответственно, в остальной части удовлетворенной судом первой инстанции, законность и обоснованность определения не проверяется.

Рассмотрев имеющиеся документы, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, суд апелляционной инстанции считает, что оспариваемое определение суда подлежит отмене в части отказа во включении требований в размере 81 430 136 руб. 99 коп., основанных на договоре поручительства №П-25/10к от 02.12.2010, заключенному с ОАО «ФАРМБОКС» в обеспечение исполнения обязательств ООО «Фармбокс Интернешнл» по кредитному договору №КЛ-25/10к от 02.12.2010, как обеспеченных залогом имущества ОАО «ФАРМБОКС», заложенного по договору об ипотеке (залоге недвижимости) №И-25/10к-1 от 19.01.2011 и договору о залоге №З-25/10к-2 от 31.05.2011, по следующим основаниям.

Дела о несостоятельности (банкротстве) в силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункта 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов (пункт 5 статьи 71 Закона о банкротстве).

При рассмотрении обоснованности требования кредитора подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, не исполненные должником.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.

Требование ОАО «НОМОС - БАНК» (ПАО Банк «ФК Открытие») к должнику основано на неисполнении последним обязательств по договорам кредитной линии №КЛ-24/10к от 02.12.2010г., №КЛ-39/11к от 01.03.2011г., № КЛ-26/10к от 02.12.2010г., № 3-14/К-4ф.7 от 14.02.2014г., уплаты комиссии и задолженности по абонентской плате по договору расчетного счета и Контракту ДБО.

Положением части 1 статьи 819 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по кредитному договору банк или иная кредитная организация обязуются предоставить денежные средства заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Часть 2 указанной статьи предусматривает, что к отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 настоящей главы, если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора.

В соответствии с условиями Договора кредитной линии № КЛ-24/10к от 02.12.2010г., в редакции дополнительных соглашений №1 от 11.02.2011г., №2 от 25.03.2011г., №3 от 31.05.2011г., №4 от 29.12.2012г., №5 от 01.02.2013г., №6 от 28.02.2013г., №7 от 19.04.2013г., №8 от 26.06.2013г., №9 от 08.07.2013г., №10 от 17.07.2013г., №11 от 06.08.2013г., №12 от 04.10.2013г., ОАО «НОМОС - БАНК» (ПАО Банк «ФК Открытие») обязалось предоставить ОАО «ФАРМБОКС» денежные средства в виде кредитной линии с лимитом выдачи на сумму 85 000 000руб. на срок с 02.12.2010г. по 23.11.2015г., включительно, с начислением процентов за пользование кредитом из расчета:

-в период с 02.12.2010г. до момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.22 Кредитного договора из расчета 15% годовых;

-в период с момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.22 Кредитного договора из расчета 13% годовых;

-в период с момента исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 3.6.16 Кредитного договора из расчета 12,5% годовых, ОАО «ФАРМБОКС» обязалось возвратить полученную денежную сумму, уплатить проценты на нее.

Исходя из положений статей 807, 808 Гражданского кодекса Российской Федерации, передача заимодавцем заемщику суммы займа является основным и необходимым условием заключения договора займа, являющегося реальным договором.

Из содержания указанных правовых норм следует, что договор займа является реальной сделкой и считается заключенным с момента передачи денег или других вещей. Таким образом, предметом доказывания по настоящему требованию является факт предоставления заемщику денежных средств, в соответствии с условиями заключенного договора.

В соответствии с пунктом 2.1 Кредитного договора кредит был предоставлен траншами путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика №40702810901400231401, открытый в Операционном офисе «Самарский» Нижегородского филиала «НОМОС-БАНКа» (ОАО) платежными поручениями от 02.12.2010г. №0269 на сумму 4 500 000руб., №0271, №0273, №0275, №0277, №0279, №0281, №0283, №0285, №0287, №0289, №0291, №0293, №0295, №0297, №0299, №0301, №0303, №0305, №0307, №0309, №0311, №0313, №0315, №0317, №0319, №0321, №0323, №0325, №0327, №0329, №0331, №0333, №0335, №0337, №0339 каждое из которых на сумму 2 300 000руб.

В обеспечение исполнения обязательств по Договору кредитной линии № КЛ-24/10к от 02.12.2010г. между Банком и ОАО «ФАРМБОКС» были заключены:

1.Договор об ипотеке (залоге недвижимости) №И-24/10к-1 от 17.12.2010г., в соответствии с условиями которого, ОАО «ФАРМБОКС» передало в залог Банку следующее недвижимое имущество:

- нежилое здание, котельная, расположенное по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33, общей площадью 60,20кв. м, этажность 1, Литера М, государственный учетный номер (кадастровый номер) 63:01:0116001:1152:17,

- земельный участок, земли населенных пунктов для производственного предприятия, общей площадью 95,00кв.м., кадастровый номер 63:01:0116001:1167 по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33,

- нежилое помещение, назначение: нежилое помещение, расположенное по адресу: Самарская область, г. Самара, Железнодорожный район, ул. Партизанская, д.33, общей площадью 6060,40кв.м., 1 этаж поз. №45-49,51-54,56-67,70,73-78,85-94,95-102, 2 этаж поз. №27-35,37-46,48-58,60,61,74-89, 3 этаж поз. №38-51,63-72, 4 этаж поз. № 19-26,62-65,80-82, цокольный этаж поз. №54,59-71,76-77,79-103, технический этаж поз. №16,19-23,25-30, государственный учетный номер (кадастровый номер) 63:01:0116001:0:3/4,

- земельный участок, земли населенных пунктов для производственного предприятия, общей площадью 2411кв.м., кадастровый номер 63:01:0116001:1174 по адресу: Самарская область,