Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2015 по делу n А72-8406/2013. Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК),Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

30 марта 2015 года                                                                          дело № А72-8406/2013                         г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 24 марта 2015 года

Постановление в полном объеме изготовлено 30  марта 2015 года 

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Дёминой Е.Г., судей Морозова В.А., Шадриной О.Е.,

при ведении протокола судебного заседания Храмовой О.А.,

с участием:

от истца Ульяновского муниципального унитарного предприятия "Теплоком"  -представитель Фролов А.В., доверенность от 12.01.2015, представитель Матрёнина С.Ю., доверенность от 12.01.2015,

от ответчика открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания" – представитель Сакадынская Е.Л., доверенность от 02.03.2015,

от третьего лица администрация г. Ульяновска представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале № 2 апелляционные жалобы Ульяновского муниципального унитарного предприятия "Теплоком" и открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания" на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 19.12.2014 по делу № А72-8406/2013 (судья Черланова Е.С.)

 по иску Ульяновского муниципального унитарного предприятия "Теплоком" (ОГРН 1027301577478, ИНН 7328008028) к открытому акционерному обществу "Волжская территориальная генерирующая компания" (ОГРН 1056315070350, ИНН 6315376946), третье лицо: администрация г. Ульяновска, о взыскании 14 767 193 руб. 44 коп.,

по встречному исковому заявлению открытого акционерного общества "Волжская территориальная генерирующая компания" к Ульяновскому муниципальному унитарному предприятию "Теплоком", третье лицо: администрация г. Ульяновска

о взыскании 5 365 173 руб. 49 коп.

УСТАНОВИЛ:

Ульяновское муниципальное унитарное предприятие "Теплоком" (далее – истец, УМУП "Теплоком") обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее- АПК РФ), к открытому акционерному обществу "Волжская территориальная генерирующая компания" (далее – ответчик, ОАО Волжская ТГК") о взыскании 14 767 193, 44  руб.  задолженности   за услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя за октябрь 2012 года.

Определением суда от 04.09.2013 принято встречное исковое заявление ОАО "Волжская ТГК"  к УМУП "Теплоком" о взыскании 5 365 173,49 руб.  задолженности по тепловой энергии, приобретенной в целях компенсации потерь в октябре 2012.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора привлечена  администрация города Ульяновска.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 19.12.2014  первоначальные исковые требования удовлетворены, встречные исковые требования удовлетворены частично. С ОАО "Волжская ТГК" в пользу УМУП "Теплоком" 13 978 641,98  руб.  задолженности, 41 306,95 руб.  расходы по уплате государственной пошлины.

С УМУП "Теплоком" в пользу ОАО "Волжская ТГК" взыскано 4 253 825,52 руб. задолженности, 44 269,13 руб.  расходы по уплате государственной пошлины, 51 328 руб. расходы по экспертизе. В остальной части встречные исковые требования оставлены без удовлетворения.

Путем зачета первоначальных и встречных требований с ОАО "Волжская ТГК" в пользу УМУП "Теплоком" взыскано 9 670 526,28 руб.  задолженности, а  также проценты за пользование  чужими денежными средствами на случай неисполнения  судебного акта.

С ОАО "Волжская ТГК" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 46 019,52  руб.

Истец и ответчик не согласились  с принятым  судебным актом и обратились в суд апелляционной инстанции  с жалобами.

Истец  не согласен с решением  в части распределения   судебных расходов, касающихся оплаты экспертизы, считает что  указанные расходы  должны  быть возложены на ответчика.

Ответчик просит отменить решение как незаконное и необоснованное,   в связи с неправильным  применением норм материального права, несоответствие выводов суда  обстоятельствам дела, принять по делу новый судебный акт,  которым первоначальные требования  оставить без удовлетворения, встречный иск удовлетворить.

Из апелляционной жалобы следует, что ответчик  не согласен с выводами  эксперта,  а вывод суда о том, что  примененный  экспертом способ расчета  не  противоречит  Правилам  от 12.09.1995 № Вк-4936, основан на неправильном применении норм материального права.

 Расчет истца, безоговорочно принятый экспертом в рамках проведенной экспертизы, произведен  с нарушением   норм  материального права - неприменение  Правил № ВК4936 и Методики  105. Проведение дополнительной экспертизы поручено тому же эксперту.

Суд не проверил  экспертные заключения  на предмет  соответствия нормам, действующего в спорный период законодательства и пришел к ошибочным выводам о том, что расчетный способ определения количества  тепловой энергии и телоносителя на основании тепловых  нагрузок, без учета количества тепловой  энергии, отпущенной  источником теплоты,  не противоречит Правилам и Методике  105.

Доводы ответчика подробно изложены в апелляционной  жалобе и поддержаны его представителем в судебном заседании.

Представитель истца отклонил доводы жалобы  ответчика по  основаниям, изложенным в отзыве и  отказался от своей жалобы, просил  производство  по ней прекратить.

 Представитель третьего лица, надлежащим образом извещенного  о времени и месте  судебного разбирательства, в судебное заседание  не явился.

С учетом мнения представителей  сторон и  в соответствии со статьями  123, 156, 266 АПК РФ  дело рассмотрено в отсутствие представителя третьего  лица.

Проверив  материалы дела,  ознакомившись с отзывом истца,  выслушав представителей сторон,  оценив доводы  апелляционной жалобы в совокупности с представленными доказательствами,  суд апелляционной инстанции  установил.

УМУП "Теплоком" имеет на балансе находящиеся в муниципальной собственности города Ульяновска тепловые сети, доставляющие коммунальный ресурс от источника теплоты до конечных потребителей.

ОАО "Волжская ТГК" принадлежит на праве собственности источник теплоты - энергетический производственно-технический комплекс (ТЭЦ).

Начиная с 2012 года, в городе Ульяновске сложилась схема теплоснабжения, согласно которой функции теплоснабжающей организацией приняло на себя ОАО "Волжская ТГК" как собственник источника тепловой энергии, между ОАО " Волжская ТГК" и потребителями коммунальных ресурсов заключены договоры на поставку тепловой энергии и горячей воды; функции теплосетевой организации приняло на себя УМУП "Теплоком", оказывающее поставщику услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя в пределах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сетей.

Приказом Министерства экономики Ульяновской области № 06-796 от 24.11.2011 для УМУП "Теплоком" установлен тариф на услуги по передаче тепловой энергии на период с 01.09.2012  по 31.12.2012  в размере 168,5 руб./Гкал без учета НДС.

Приказом Министерства экономики Ульяновской области № 06-884 от 09.12.2011 для УМУП "Теплоком" установлен тариф на услуги по передаче теплоносителя на период с 01.09.2012  по 31.12.2012  в размере 1,10 руб./тонну без учета НДС.

Приказом Министерства экономики Ульяновской области № 06-794 от 24.11.2011 для ОАО "Волжская ТГК" установлен тариф на тепловую энергию, поставляемую ОАО "Волжская ТГК" потребителям муниципального образования "город Ульяновск" (кроме населения), на период с 01.09.2012  по 31.12.2012 в размере 883, 60 руб.  без учета НДС, населению 1042,65 руб.  (с НДС).

Приказом Министерства экономики Ульяновской области № 06-854 от 24.11.2011 для ОАО "Волжская  ТГК" установлен тариф на теплоноситель, поставляемый потребителям муниципального образования "город Ульяновск" на период с 01.09.2012  по 31.12.2012  в размере 23 руб. без учета НДС.

Приказом Министерства экономики Ульяновской области № 06-861 от 25.11.2011 для ОАО "Волжская ТГК" установлены конечные тарифы на тепловую энергию, поставляемую ОАО "Волжская ТГК"  через сети УМУП "Теплоком" потребителям муниципального образования "город Ульяновск", на период с 01.09.2012  по 31.12.2012  в размере 1052,10 руб.  без учета НДС (кроме населения), населению - 1241,48 руб. (с НДС).

Конечные тарифы на тепловую энергию складываются из тарифов на производство тепловой энергии, установленных для ОАО "Волжская ТГК", и тарифов на передачу тепловой энергии, установленных для УМУП "Теплоком".

Согласно статье 1 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее – Закон о теплоснабжении) передача тепловой энергии, теплоносителя - совокупность организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих поддержание тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, прием, преобразование и доставку тепловой энергии, теплоносителя.

В силу части 6 статьи 13 указанного Закона  о теплоснабжении теплоснабжающие организации заключают с теплосетевыми организациями договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и оплачивают указанные услуги по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 17 настоящего Федерального закона.

В соответствии со статьей 17 Закона о теплоснабжении передача тепловой энергии осуществляется на основании договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, заключенного теплосетевой организацией с теплоснабжающей организацией. По данному договору теплосетевая организация обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а теплоснабжающая организация обязуется оплачивать указанные услуги.

При этом в силу части 3 статьи 17 договор оказания услуг по передаче тепловой энергии является обязательным для заключения теплосетевыми организациями.

В силу пунктов 1 и 2 статьи 19 Закона о теплоснабжении, количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету.

Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета.

При этом, согласно пункту 3 статьи 19 Закона о теплоснабжении, осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях: отсутствие в точках учета приборов учета; неисправность приборов учета; нарушение установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя.

Пунктом  8 статьи 15 Закона о теплоснабжении  установлено, что  условия договора о теплоснабжении должны  соответствовать техническим условиям.

Правила организации  теплоснабжения  в Российской Федерации  утверждены  постановлением  Правительства  Российской Федерации 08.08.2012 № 808 "Об организации  теплоснабжения в Российской Федерации и о внесении изменений в некоторые  акты Правительства  Российской Федерации"

Договор  на  оказание  услуг   по передаче  тепловой энергии и теплоносителя  между сторонами не заключен, поскольку  на момент  рассмотрения  спора разногласия, возникшие по его отдельным пунктам, не урегулированы.

Вместе   с  тем  с 01.01.2012  между УМУП " Теплоком" и ОАО " Волжская  ТГК" сложились фактические отношения по оказанию услуг по передаче тепловой  энергии, так как согласно части 6 статьи 17 Закона о теплоснабжении собственники  и иные законные владельцы  тепловых сетей  не вправе препятствовать  передаче по их тепловым сетям тепловой энергии потребителям, теплопотребляющие установки которых присоединены к таким тепловым сетям.

Согласно статье  15 Закона о теплоснабжении теплоснабжающие организации, в том числе единая теплоснабжающая организация, и теплосетевые организации в системе теплоснабжения обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче. Затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, в порядке, установленном основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Местом исполнения обязательств теплоснабжающей организации является точка поставки, которая располагается на границе балансовой принадлежности теплопотребляющей установки или тепловой сети потребителя и тепловой сети теплоснабжающей организации или теплосетевой организации либо в точке подключения (технологического присоединения) к бесхозяйной тепловой сети.

Теплосетевые организации или теплоснабжающие  организации приобретают  тепловую энергию (мощность), теплоноситель  в объеме,  необходимом  для компенсации  потерь  тепловой  энергии  в тепловых сетях таких организаций, у единой  теплоснабжающей  организации  или компенсирует указанные потери путем производства  тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им  на праве собственности или ином  законном  основании и подключенными  (технологически присоединенными)  к одной системе теплоснабжения   (пункты 4.5, 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении).

 В октябре 2012 года УМУП "Теплоком" оказало ОАО "Волжская ТГК" услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя до потребителей и направило  последнему  акт об оказании услуг № 00867 от 31.10.2012  на общую сумму общую сумму 14 373 290,