Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.02.2015 по делу n А65-19052/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11 «А», тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

24 февраля 2015 года                                                                                  Дело № А65-19052/2014

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 16 февраля 2015 года

Постановление в полном объеме изготовлено 24 февраля 2015 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кувшинова В.Е., судей Кузнецова В.В., Холодной С.Т.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Резник А.С.,

с участием в судебном заседании:

представителя открытого акционерного общества «Северо-западные магистральные нефтепроводы» - Васильева П.И. (доверенность от 19 ноября 2014 года № 01-01-9/622),

представителя общества с ограниченной ответственностью «ТЕРМА» - Мурыговой В.Е. (доверенность от 17 июля 2014 года),

представитель открытого акционерного общества Банк ВТБ - не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 16 февраля 2015 года в помещении суда апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ТЕРМА»

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 28 ноября 2014 года по делу №А65-19052/2014 (судья Андриянова Л.В.),

по заявлению открытого акционерного общества «Северо-западные магистральные нефтепроводы», г.Казань, ОГРН 1021601763820, ИНН 1645000340,

к обществу с ограниченной ответственностью «ТЕРМА», г. Санкт-Петербург, ОГРН 1077847520123, ИНН 7811380395,

о взыскании 246 916  руб. 52 коп. неустойки,

и по встречному иску  общества с ограниченной ответственностью «ТЕРМА», г. Санкт-Петербург, ОГРН 1077847520123, ИНН 7811380395,

к открытому акционерному обществу «Северо-западные магистральные нефтепроводы», г.Казань, ОГРН 1021601763820, ИНН 1645000340,

о взыскании 210 429 руб. 86 коп. убытков,

при участии третьего лица:

открытого акционерного общества Банк ВТБ, г.Санкт-Петербург, ОГРН 1027739609391, ИНН 7702070139,

УСТАНОВИЛ: 

открытое акционерное общество «Северо-западные магистральные нефтепроводы» (далее – истец, ОАО «Северо-западные магистральные нефтепроводы») обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с иском к обществу с ограниченной ответственностью «ТЕРМА» (далее – ответчик, ООО «ТЕРМА») о взыскании 246 916 руб. 52 коп. неустойки.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 15.09.2014 в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено: открытое акционерное общество Банк ВТБ (далее – ОАО Банк ВТБ, Банк).

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 19.08.2014 по делу №А65-19213/2014 принято к производству и рассмотрению иск общества с ограниченной ответственностью «ТЕРМА» к открытому акционерному обществу «Северо-западные магистральные нефтепроводы» о взыскании 212 599 руб. 52 коп.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 15.09.2014 дела №А65-19052/2014 и №А65-19213/2014 объединены в одно производство для совместного рассмотрения с присвоением номера А65-19052/2014. Суд определил, что истцом по иску по делу №А65-19052/2014 является открытое акционерное общество «Северо-западные магистральные нефтепроводы», ответчиком - общество с ограниченной ответственностью «ТЕРМА». Истцом по встречному иску по делу №А65-19052/2014 является Общество с ограниченной ответственностью «ТЕРМА», ответчиком по встречному иску - открытое акционерное общество «Северо-западные магистральные нефтепроводы».

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 13.10.2014 судом в порядке статьи 59 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принят отказ ответчика от встречных исковых требований в части взыскания 2 170 руб. 06. коп. процентов за пользование чужими денежными средствами и изменение предмета исковых требований в части взыскания 210 429 руб. 86 коп. неосновательного обогащения на взыскание 210 429 руб. 86 убытков.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 28.11.2014 по делу № А65-19052/2014 в заявленных требованиях по исковому заявлению и по встречному исковому заявлению отказано  (т.4 л.д.50-57).

В апелляционной жалобе ООО «ТЕРМА» просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт (т.5 л.д.3-12).

ОАО «Северо-западные магистральные нефтепроводы» апелляционную жалобу отклонило по основаниям, изложенным в отзыве на нее.

Третье лицо отзыв на апелляционную жалобу не представило.

На основании статей 156 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу по имеющимся в деле материалам и в отсутствие представителя третьего лица, надлежащим образом извещенного о месте и времени судебного разбирательства.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней основаниям.

Представитель истца отклонил апелляционную жалобу по основаниям, приведенным в отзыве.

Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на нее и в выступлении представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, 23.10.2013 между истцом (Покупатель) и ответчиком (Поставщик) заключен договор поставки 12.3.14/СЗМН/04-01.5-1067/2013 (далее – Договор) (т.1 л.д.12-30), согласно пункту 1.1. которого Поставщик обязуется поставить и передать Покупателю, а Покупатель оплатить и обеспечить приемку комплектного и разрозненного оборудования, материалов, запасных частей, техники, механизмов и иного товара (продукция), указанного в Спецификациях, подписанных сторонами.

Согласно пункту 13.1.1. Договора Поставщик после заключения Договора, в течение 21 календарного дня с момента получения Спецификации, но не ранее чем за 3 месяца до срока поставки, указанной в спецификации, если иное не предусмотрено сроками длительного изготовления продукции передает Покупателю оригинал безотзывной банковской гарантии исполнения всех своих обязательств по Спецификации, с указанием Покупателя Бенефециаром (Выгодоприобретателем) по гарантии. Срок действия гарантии – с момента ее выдачи до истечения 90 календарных дней с момента поставки последней партии продукции по Спецификации к настоящему Договору. Сумма гарантии определяется из расчета 10 % от общей стоимости поставляемой продукции по Спецификации с учетом налога на добавленную стоимость. При оформлении дополнительных соглашений к Договору по увеличению объемов поставки продукции гарантия на добавленный объем продукции оформляется Поставщиком и передается Покупателю на условиях настоящего пункта.

Согласно пункту 13.2. Договора расходы по выдаче гарантии лежат на Поставщике. Поставщик обязан предоставить банковскую гарантию одного из согласованных Покупателем банков. Банковская гарантия должна соответствовать форме приложения №3 к Договору.

В соответствии с пунктом 14.13. Договора в случае задержки предоставления Поставщиком оформленной банковской гарантии выполнения условий Договора более чем на 10 рабочих дней от даты, установленной в п. 13.1.1. Договора или более чем на 10 рабочих дней с даты подписания дополнительного соглашения согласно пункта 13.1.1 Договора, Поставщик уплачивает Покупателю пени за каждый день просрочки в следующем размере:

- 5 000 руб. – при сумме спецификации до 1 000 000 руб.;

- 0,5 % от суммы спецификации за каждый день просрочки, но не более 50 000 руб. в день при сумме спецификации более 1 000 000 руб.

Согласно Спецификации стороны определили следующие сроки поставки:

-  по спецификации №59022-22034-СЗМН-13 на сумму 96 546 руб. 12 коп. - 10.03.2014,

- по спецификации №59051-25936-СЗМН-14 на сумму 1 716 829 руб. 76 коп. – 10.03.2014,

- по спецификации №59053-27520-СЗМН-14 на сумму 66 346 руб. 39 коп. – 10.03.2014,

- по спецификации №59052-27519-СЗМН-14 на сумму 208 414 руб. 95 коп. 20.03.2014,

- по спецификации №59054-27523-СЗМН-14 на сумму 16 160 руб. 89 коп. – 30.03.2014.

В соответствии с приложением №3 к Договору стороны утвердили форму банковской гарантии исполнения условий Договора.

Согласно отчету о доставке по накладной №eb011144031ru от курьерской службы экспресс-доставки «ГАРАНТПОСТ», оригинал Договора, в том числе спецификаций, ответчиком от истца получен 01.11.2013 (т.1 л.д.31,32).

Согласно договору на предоставление банковской гарантии от 11.11.2013 №152/13-Г, заключенного между ответчиком (Принципал) и Банком ВТБ (Открытое акционерное общество) (Гарант, далее – Банк ВТБ) (т.3 л.д.72-75) выдана гарантия исполнения условий Договора от 11.11.2013 (далее – Гарантия), в силу которой Банк ВТБ по поручению Принципала дает в пользу Истца (Бенефециара) следующее обязательство: в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Принципалом обязательств, предусмотренных условиями Договора, Гарант по первому письменному требованию Бенефициара уплачивает Бенефециару любую денежную сумму, включая но, не ограничиваясь, любые штрафы, неустойки, пени и иные виды штрафных санкций, предусмотренные в статье 14 Договора, а также любые расходы на юридические услуги, связанные с предъявлением требований к Принципалу по основаниям, предусмотренным статьей 14 Договора, и любые иные расходы и убытки, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением Принципалом обязательств, предусмотренных статьей 14 Договора, не превышающую предельную сумму гарантии. Для получения предельной суммы гарантии или ее части на основании пункта 1 настоящей гарантии Бенефециар направляет в адрес Гаранта письменное требование, подписанное уполномоченными на то лицами и скрепленной печатью Бенефециара. В требовании должно быть указано, что затребованная сумма причитается в связи с тем, что Принципал не выполнил свои обязательств по Договору и содержаться ссылка на соответствующий пункт статьи Договора, положения которого нарушены Принципалом и за нарушения которого статьей 14 Договора установлена ответственность Принципала (п.1.) Обязательства Гаранта перед Бенефециаром ограничиваются предельной суммой 210 429 руб. 86 коп. (п.5.) (т.3. л.д.78).

Гарантия ответчиком направлена истцу 12.11.2013, что подтверждается почтовой квитанцией (т.3. л.д.79).

По получению Гарантии истцом в адрес ответчика направлено письмо от 26.11.2013 с требованием откорректировать Гарантию от 11.11.2013 в связи с несоответствием форме приложения №3 к Договору, изложив текст пункта 1 в следующей редакции: «в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Принципалом обязательств, предусмотренных статьей 14 Договора…» (т.3 л.д.83).

В соответствии с дополнительным соглашением от 02.12.2013 №1 к Гарантии от 11.11.2013 (т.3 л.д.76), Принципал и Гарант согласовали форму банковской гарантии, и взамен Гарантии от 11.11.2013 выдана гарантия исполнения условий Договора от 02.12.2013, в силу которой Банк ВТБ по поручению Принципала дает в пользу Истца (Бенефециара) следующее обязательство: в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Принципалом обязательств, предусмотренных статьей 14 Договора, Гарант по первому письменному требованию Бенефициара уплачивает Бенефециару любую денежную сумму, включая но, не ограничиваясь, любые штрафы, неустойки, пени и иные виды штрафных санкций, предусмотренные в статье 14 Договора, а также любые расходы на юридические услуги, связанные с предъявлением требований к Принципалу по основаниям, предусмотренным статьей 14 Договора, и любые иные расходы и убытки, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением Принципалом обязательств, предусмотренных статьей 14 Договора, не превышающую предельную сумму гарантии Для получения предельной суммы гарантии или ее части на основании пункта 1 настоящей гарантии Бенефециар направляет в адрес Гаранта письменное требование, подписанное уполномоченными на то лицами и скрепленной печатью Бенефециара. В требовании должно быть указано, что затребованная сумма причитается в связи с тем, что Принципал не выполнил свои обязательств по Договору и содержаться ссылка на соответствующий пункт статьи Договора, положения которого нарушены Принципалом и за нарушения которого статьей 14 Договора установлена ответственность Принципала (п.1.) (т.3 л.д.80).

Гарантия ответчиком направлена истцу 24.12.2013, что подтверждается почтовой квитанцией, и получена истцом 26.12.2013 (т.3 л.д.81).

Во исполнение условий Договора ответчиком поставлена истцу продукция (т.3 л.д.67-71):

- по спецификации №59022-22034-СЗМН-13 (срок поставки 10.03.2014) согласно товарной накладной №209 от 11.02.2014 на сумму 96 546 руб. 12 коп.,

- по спецификации №59051-25936-СЗМН-14 (срок поставки 10.03.2014) согласно товарной накладной №210 от 11.02.2014 на сумму 1 716 829 руб. 76 коп.,

- по спецификации №59053-27520-СЗМН-14 (срок поставки 10.03.2014) согласно товарной накладной №226 от 12.02.2014 на сумму 66 346 руб. 39 коп.,

- по спецификации №59052-27519-СЗМН-14 (срок поставки 20.03.2014) согласно товарной накладной №303 от 25.02.2014 на сумму 208 414 руб. 95 коп.,

- по спецификации №59054-27523-СЗМН-14 (срок поставки 30.03.2014) согласно товарной накладной №304 от 25.02.2014 на сумму 16 160 руб. 89 коп.

В связи с тем, что ответчик представил Гарантию истцу с просрочкой на 16 календарных дней (26.12.2013 вместо 10.12.2013), истец направил в адрес ответчика претензию от 16.01.2014 №01-01-11/383 с требованием об оплате неустойки в размере 457 346 руб. 38 коп. (т.3 л.д.33- 34).

Поскольку данное требование ответчик оставил без удовлетворения, истец направил письмо от 11.06.2014 Банку ВТБ с истребованием суммы банковской гарантии в размере 210 429 руб. 86 коп. (т.3.л.д.36-38).

Согласно платежному поручению  от 02.07.2014 №1 Банком ВТБ истцу перечислена сумма в размере 210 429 руб. 86 коп. (т.3 л.д.39).

25.07.2014 ответчиком в адрес истца направлена претензия №2 с требованием возвратить необоснованно полученную сумму в размере 210 429 руб. 86 коп. (т.1 л.д.36).

Требования ответчика, истец оставил без удовлетворения.

Истец обратился в суд с иском, мотивировав свои требования тем, что Гарантия от 02.12.2013 является новой банковской гарантией, поэтому предоставлена с нарушением срока предоставления на 16 дней (26.12.2013 вместо 10.12.2013), в связи с чем согласно пункту 14.13 Договора, подлежит уплате неустойка