Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2015 по делу n А65-16456/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Татарстан, Пермский край, Удмуртская Республика.

Следовательно, обжалуемое предписание выдано уполномоченным органом.

При исполнении государственной функции государственный контроль осуществляется, в том числе, за приобретением (выкупом) акций открытых акционерных обществ, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об акционерных обществах) (пункт 5 Административного регламента).

Исполнение государственной функции осуществляется, в том числе в отношении обязательного предложения о приобретении эмиссионных ценных бумаг открытого акционерного общества, предусмотренного статьей 84.2 Закона об акционерных обществах (пункт 8 Административного регламента).

Исполнение государственной функции осуществляется в отношении следующих юридических и (или) физических лиц: лиц, направляющих документы, связанные с приобретением эмиссионных ценных бумаг открытых акционерных обществ; лиц, не исполнивших обязанность по направлению обязательного предложения, отчета об итогах принятия добровольного или обязательного предложения, уведомления о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг (пункт 9 Административного регламента).

Основанием для начала административной процедуры являются поступление в Федеральную службу по финансовым рынкам (региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам) документов, связанных с приобретением эмиссионных ценных бумаг открытых акционерных обществ; обнаружение (выявление) нарушения законодательства Российской Федерации, связанного с неисполнением лицом, в отношении которого осуществляется исполнение государственной функции, обязанности представить обязательное предложение, изменения в добровольное или обязательное предложение, предусмотренные пунктом 2 статьи 84.4 Закона акционерных обществах, отчет об итогах принятия добровольного или обязательного предложения или уведомление о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг (пункт 27 Административного регламента).

Основанием для начала процедуры исполнения государственной функции является выявление региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам факта неисполнения лицом, в отношении которого осуществляется государственная функция, обязанностей, предусмотренных Законом об акционерных обществах.

В случае выявления Региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам факта неисполнения лицом обязанности по направлению обязательного предложения, отчета об итогах принятия добровольного или обязательного предложения либо уведомления о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг, такому лицу направляется предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации. Рассмотрение представленных во исполнение указанного предписания документов и принятие по ним решений осуществляется региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам в установленном пунктами 33 - 44 Административного регламента порядке (пункт 45 Административного регламента).

В соответствии с частью 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах, сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей главы. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- занимают должности в органах управления юридического лица, яв-ляющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; в иных случаях, определенных уставом общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 закона об акционерных обществах лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Закона (то есть обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 настоящего Закона), с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение). Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг. До истечения срока принятия обязательного предложения лицо, направившее обязательное предложение, не вправе приобретать ценные бумаги, в отношении которых сделано обязательное предложение, на условиях, отличных от условий обязательного предложения. Правила указанной статьи распространяются на приобретение доли акций открытого акционерного общества, превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций. В этом случае установленные пунктом 6 этой статьи ограничения распространяются только на вновь приобретенные акции, превышающие соответствующую долю (пункт 7 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах.

Таким образом, лицо, приобретшее более определенного количества акций открытого акционерного общества с учетом акций, принадлежащих его аффилированным лицам, в целях соблюдения прав миноритарных акционеров обязано направить остальным акционерам, владеющим соответствующими акциями, предложение о покупке таких акций.

При этом из правоположений пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах следует, что возникновение такой обязанности связывается не только с моментом фактического приобретения акций (зачисления их на лицевой счет), но и с моментом, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций.

Иное толкование положений пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах означало бы, что в различных по формальным признакам условиях (в одном случае - приобретение акций, а в другом - возникновение оснований аффилированности без непосредственного приобретения акций), но при одинаковых по своей сути последствиях (возникновение существенной степени корпоративного контроля над открытым акционерным обществом как в том, так и в другом случае) у крупнейшего акционера наступала либо не наступала обязанность по направлению обязательного предложения. Такая ситуация противоречит смыслу положения, регулирующего основания и порядок направления обязательного предложения.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции, сделанным по результатам всестороннего и полного исследования обстоятельств, имеющих значение для дела, о том, что ОАО «Газпром» и ОАО «Газпром распределение», став после 24.04.2013 обладателями акций РОАО «Удмуртгаз» в количестве, превышающем 50 процентов общего количества голосующих акций каждого, обязаны были выполнить требование части 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах и направить предложение о выкупе акций РОАО «Удмуртгаз» остальным акционерам, владеющим соответствующими акциями.

Однако, в нарушение требований действующего законодательства ни ОАО «Газпром», ни ОАО «Газпром распределение» не направили в Общества и РО ФСФР России в ПриФО, МУ СБР в ПФО обязательное предложение, соответствующее требованиям Закона об акционерных обществах.

Следовательно, у уполномоченного органа имелись основания для выдачи заявителю предписаний об устранении нарушений законодательства Российской Федерации.

В обоснование наличия аффилированности между обществом «Газпром» и обществом «Роснефтегаз», заявитель ссылается на положения ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», согласно которой аффилированные лица – а это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность; одним из критериев аффилированности является принадлежность лица к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридической лицо.

Между тем, аффилированными лицами признаются прежде всего лица, способные оказывать влияние на предпринимательскую деятельность друг друга.

Доказательств того, что общество «Газпром» способно оказывать влияние на деятельность общества «Роснефтегаз», в материалы дела не представлено.

При этом общество «Роснефтегаз» отрицает аффилированность с обществом «Газпром», указывая на то, что общество «Роснефтегаз» и общество «Газпром» являются прямыми конкурентами.

Кроме того, во вступившем в законную силу Постановлении Девятого арбитражной апелляционного суда от 30.04.2014 по делу №А40-97919/2013 содержится утверждение том, что на дату заключения сделки между ОАО «Газпром» и ОАО «Роснефтегаз» нельзя отнести к аффилированным лицам в смысле ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.199 №948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарные рынках», согласно которой аффилированными лицами юридического лица являются лица принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо. При этом аффилированными лицами признаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Поскольку материалы дела не содержат доказательств взаимного влияния через дочерние компании каждой из сторон сделки на деятельность друг друга ОАО «Газпром» и ОАО «Роснефтегаз» не оказывают и не определяют условия деятельности друг друга, в том числе условия сделок купли-продажи акций, заключенных между ними, ОАО «Газпром» и ОАО «Роснефтегаз» не могут рассматриваться в качестве аффилированных лиц.

Аналогичные выводы содержатся в судебных актах по делам № А43-7265/2014, № А51-9717/2014.

Кроме того, факт отсутствия аффилированности между ОАО «Газпром» и ОАО «Роснефтегаз» подтверждается письмами Службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров Банка России от 31.07.2014 № 59-2/12204, Федеральной антимонопольной службы от 10.04.2014 № ИА/13804/14 (т.3 л.д. 24-27).

Довод заявителя о том, что Банк России может вынести предписание только при наличии состоявшегося нарушения прав акционеров, правомерно не принят судом. 

Приказом ФСФР России от 09.08.2012 № 12-71/пз-н утвержден Административный регламент  исполнения Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции  по осуществлению  государственного контроля за приобретением акций открытых акционерных обществ, в соответствии с пунктом 45 которого, в случае выявления факта неисполнения лицом обязанности по направлению  обязательного предложения, отчета об итогах принятия добровольного или обязательного предложения либо уведомления о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг, такому лицу направляется предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации.

Принимая во внимание вышеизложенное, оснований  для вывода о незаконности вынесенного ответчиком предписания, не имеется. 

В письменных пояснениях (дополнениях к апелляционной жалобе) заявитель ссылается на пункт 3 Письма Банка России от 01.12.2014 года №06-52/9527 «О применении законодательства РФ в связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского кодекса РФ»  в котором указано, что после 01.09.2014 года обязательное предложение не может быть направлено в отношении ценных бумаг акционерного общества, которое стало непубличным  акционерным обществом.

Заявитель указывает, что ОАО «Газпром газораспределение Ижевск» является непубличным акционерным обществом, поэтому в отношении его акций не может быть направлено обязательное предложение.

Оценивая данный довод заявителя, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с Федеральным законом от 05.05.2014 №99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой ГК РФ и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов» (вступил в силу с 01.09.2014 года) из ГК РФ исключено  понятие типов акционерных обществ (открытые и закрытые) и введено понятие публичных и непубличных акционерных обществ (ст.66.3 ГК РФ в новой редакции).

ОАО «Газпром газораспределение Ижевск» является непубличным акционерным обществом. Данное обстоятельство подтверждает и письмо Отделения по Республике Татарстан главного управления Центрального Банка России от 09.12.2014, представленное в дело.

 Согласно пункта 3 вышеназванного письма  Банка России от 01.12.2014 года №06-52/9527 «О применении законодательства РФ в связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского кодекса РФ»  начиная с 01.09.2014 процедуры, установленные главой XI.1 Закона об акционерных обществах (добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа и требование о выкупе ценных бумаг), применяются в отношении ценных бумаг открытых акционерных обществ (до приведения их устава в соответствие с ГК РФ в редакции Закона) и публичных акционерных обществ (с учетом положений пункта 1.1 статьи 1 Закона об акционерных обществах). Таким образом, при приобретении после 01.09.2014 более 30, 50, 75 процентов акций публичного акционерного общества соответствующее лицо должно сделать остальным акционерам такого общества обязательное предложение. Одновременно, начатая в соответствии с главой XI.1 Закона об акционерных обществах до 01.09.2014 процедура приобретения или выкупа ценных бумаг открытого акционерного общества не прекращается в связи с приобретением таким акционерным обществом, ценные бумаги которого приобретаются (выкупаются), статуса публичного. Вместе с тем, после 01.09.2014 добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа, требование о выкупе не может быть направлено в отношении ценных бумаг акционерного общества,