Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2015 по делу n А72-752/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

30 января 2015 года                                                                               Дело № А72-752/2014

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 28 января 2015 года

Постановление в полном объеме изготовлено 30 января 2015 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Юдкина А.А., судей Драгоценновой И.С., Поповой Е.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Новожиловой С.Н.,

с участием:

от ООО «ВираЖ» - Коршуновой О.Е. (доверенность от 23.01.2015), Насртдинова И.М. (доверенность от 23.01.2015),

от Федерального агентства воздушного транспорта – Колосковой А.В. и Забряковой В.В. (доверенность от 20.08.2014 №АН1.14-2844),

от ФГБОУ ВПО «Ульяновское высшее авиационное училище гражданской авиации (институт)» - Колосковой А.В. (доверенность от 12.03.2014 №48) и Забряковой В.В. (доверенность от 02.09.2014 №225),

от ОАО «Сбербанк России» - Астраханцева И.А. (доверенность от 25.08.2014 №22-01-23/853) и Пличко А.И. (доверенность от 24.09.204 №22-01-23/973),

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда апелляционные жалобы открытого акционерного общества «Сбербанк России» в лице Среднерусского банка, общества с ограниченной ответственностью «ВираЖ» на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 19 ноября 2014 года по делу № А72-752/2014 (судья Захарова Т.В.), принятое

по исковому заявлению Федерального агентства воздушного транспорта (ОГРН 1047796301002, ИНН 7714549744), г.Москва, к обществу с ограниченной ответственностью «ВираЖ» (ОГРН 1083668013230, ИНН3663071555), Липецкая область, г.Усмань, с участием третьего лица Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Ульяновское высшее авиационное училище гражданской авиации (институт)», открытого акционерного общества «Сбербанк России», о взыскании неустойки.

по исковому заявлению Федерального агентства воздушного транспорта, к обществу с ограниченной ответственностью «ВираЖ», с участием третьего лица - Федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Ульяновское высшее авиационное училище гражданской авиации (институт)», о расторжении договора и взыскании денежных средств,

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «ВираЖ», к Федеральному государственному бюджетному образовательному учреждению высшего профессионального образования «Ульяновское высшее авиационное училище гражданской авиации (институт)», о взыскании задолженности,

установил:

Федеральное агентство воздушного транспорта обратилось (далее – Росавиация) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с исковыми заявлениями, с учетом уточнений, принятых судом на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью «ВираЖ» (далее - ООО «ВираЖ») о расторжении государственного контракта от 11.06.2013 №0368100010813000064 и взыскании неустойки в размере 240 244 441 руб. 63 коп., возбуждены производства по делам №А72-752/2014 и №А72-8725/2014.

ООО «ВираЖ» обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с исковым заявлением к Росавиации о взыскании задолженности по государственному контракту от 11.06.2013 №0368100010813000064 в сумме 210 018 589 руб. 94 коп., возбуждено производство по делу №72-11779/2014

Определениями арбитражного суда дела №А72-752/2014, №А72-8725/2014 и №72-11779/2014 объединены в одно производство для их совместного рассмотрения с присвоением делу №72-752/2014.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требования относительно предмета спора, к участию в деле привлечены Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Ульяновское высшее авиационное училище гражданской авиации (институт)» (далее - ФГБОУ ВПО УВАУ ГА (И)), открытое акционерное общество «Сбербанк России» (далее - ОАО «Сбербанк России»).

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 19.11.2014 исковые требования Росавиации и ООО «ВираЖ» удовлетворены. По результатам зачета удовлетворенных исковых требований судом первой инстанции с ООО «ВираЖ» в пользу Росавиации взыскана неустойка в размере 30 225 851 руб. 69 коп.

Не согласившись с принятым судебным актом в части взыскании неустойки, ООО «ВираЖ» и ОАО «Сбербанк России» обратились в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят решение суда первой инстанции в указанной части отменить.

В апелляционных жалобах заявители указали на несоразмерность взысканной судом неустойки и необоснованность неприменения судом первой инстанции статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации. По мнению ОАО «Сбербанк России», произведенный судом зачет встречных требований противоречит нормам ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в части преимущественного удовлетворения требований одних кредиторов перед другими кредиторами.

В судебном заседании апелляционной инстанции представители ООО «ВираЖ» и ОАО «Сбербанк России» поддержали доводы, изложенные в своих апелляционных жалобах.

Представители Росавиации и ФГБОУ ВПО УВАУ ГА (И) в судебном заседании возражали против удовлетворения апелляционных жалоб.

Поскольку от участвующих в деле лиц не поступили возражения, законность и обоснованность решения проверяется апелляционным судом только в части требований о взыскании неустойки с ООО «ВираЖ».

Рассмотрев материалы апелляционных жалоб, исследовав и оценив совокупность, имеющихся в материалах дела, доказательств, выслушав объяснения явившихся в судебное заседание лиц, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены оспариваемого решения суда первой инстанции в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 11.06.2013 между ФГБОУ ВПО УВАУ ГА (И) (Заказчик) и ООО «ВираЖ» (Поставщик) в соответствии с Федеральным законом от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», на основании протокола оценки и сопоставления заявок на участие в открытом конкурсе от 21.05.2013 №0368100010813000064-3 заключен договор №0368100010813000064, согласно которому Поставщик обязуется поставить однодвигательные воздушные суда для обучения пилотов в ФГБОУ ВПО УВАУ ГА (И), в соответствии с Приложением №1 к договору (конкретная техническая спецификация, исполнение и комплектность товара указаны в Приложении №1 к договору), а Заказчик обязуется принять товар и оплатить его. Место поставки товара: г.Ульяновск, аэродром ФГБОУ ВПО УВАУ ГА (И) Баратаевка.

Цена договора составляет 1 563 707 808 руб., в т.ч. НДС 18% - 238 531 699 руб. 53 коп.; цена договора включает в себя стоимость товара, услуги по страхованию, временному хранению, доставке товара, а также все таможенные пошлины, сборы, налоги и другие издержки Поставщика, связанные с исполнением договора (п.2.1. договора).

В соответствии с п.3.1 договора Поставщик предоставляет готовый к использованию товар в соответствии с Приложением №1, которым определены технические характеристики воздушного судна типа Cessna-172S SkyHawk SP.

Приложением №2 к договору установлена цена единицы товара 22 662 432 руб.

Поставка товара в соответствии с разделом 3 договора №0368100010813000064 от 11.06.2013 осуществляется на следующих условиях: Поставщик предоставляет готовый к использованию товар в соответствии с Приложением №1 к договору; товар передается Заказчику Поставщиком по «Акту о приеме-передаче объекта основных средств» в сроки: 1-й этап - 31 двигательное воздушное судно - до 15.11.2013, 2-й этап - 38 однодвигательных воздушных судов - в течение 387 календарных дней с даты заключения договора; товар считается принятым Заказчиком с даты подписания им «Акта о приеме- передаче объекта основных средств».

Порядок расчетов предусмотрен разделом 4 договора, в соответствии с которым: Оплата по договору осуществляется Заказчиком после доведения до него Главным распорядителем бюджетных средств лимитов бюджетных обязательств по соответствующему коду бюджетной классификации.

Заказчик уплачивает аванс в размере 30% от цены договора, но не более лимитов бюджетных обязательств, доведенных до Заказчика на 2013 год, что составляет 469 112 342 руб. 40 коп., в том числе НДС 18% - 71 559 509 руб. 86 коп.

Расчет в 2013 году по договору осуществляется в течение 10 дней после поставки единицы Товара и подписания Заказчиком «Акта о приеме-передаче объекта основных средств», товарной накладной, а также получения Заказчиком счета и счета-фактуры, в размере 100% цены от единицы Товара (Приложение №2 к договору) за вычетом ранее выплаченного аванса.

Расчет в 2014 году по договору осуществляется в течение 10 дней после поставки Товара и подписания Заказчиком «Акта о приеме-передаче объекта основных средств», товарной накладной, а также получения Заказчиком счета и счета-фактуры, в размере 100% цены единицы Товара (Приложение №2 к договору).

Сумма, подлежащая уплате Поставщику, считается уплаченной Заказчиком с даты списания денежных средств со счета Заказчика.

Расчет за поставленный Товар осуществляется в пределах лимитов бюджетных обязательств, доведенных до Заказчика Главным распорядителем бюджетных средств.

В случае, если у Поставщика возникает обязательство по уплате неустойки в соответствии с разделом 7 Договора, оплата по договору будет производиться Заказчиком только после уплаты Поставщиком данной неустойки Заказчику.

Согласно п. 10.1 договора договор вступает в силу с даты его подписания и действует до 31.03.2015, а в части гарантийных обязательств - до окончания гарантийного срока.

В соответствии с п.п. 7.1, 7.3 договора №0368100010813000064 от 11.06.2013 в случае просрочки исполнения Поставщиком обязательств по договору Заказчик вправе потребовать от Поставщика уплаты пени в размере 0,1% цены неисполненного обязательства за каждый день допущенной просрочки; основанием для взыскания неустойки является составленный Заказчиком «Акт невыполненных Поставщиком обязательств».

25.12.2013 ФГБОУ ВПО УВАУ ГА (И) и ООО «ВираЖ» заключили дополнительное соглашение №1 к договору №0368100010813000064 от 11.06.2013 о том, что Поставщик не осуществляет поставку 6 единиц воздушных судов типа Cessna-172S SkyHawk SP; сумма договора уменьшается пропорционально на количество не поставляемых товаров и будет составлять 1 427 733 216 руб.

Платежным поручением №4416313 от 24.06.2013 Заказчик в счет исполнения обязательств по договору перечислил ООО «ВираЖ» аванс в размере 469 112 342 руб. 40 коп.

В целях финансирования затрат по контрактам: №0368100010813000064 от 11.06.2013 с ФГБОУ ВПО УВАУ ГА (И) и №Т-64-13 от 05.06.2013 с ФГБОУ ВПО «Санкт-Петербургский государственный университет гражданской авиации» 18.12.2013 между ОАО «Сбербанк России» и ООО «ВираЖ» был заключен договор об открытии невозобновленной кредитной линии.

В обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору от 18.12.2013 между ОАО «Сбербанк России» и ООО «ВираЖ» заключен договор залога имущественных прав №01750013-1, согласно которому в залог Банку переданы имущественные права (требования) по контракту.

Согласно п.8.1. договора от 06.11.2013 №0368100010813000064 обеспечением исполнения обязательств Поставщика по договору является банковская гарантия, выданная банком или иной кредитной организацией.

В обеспечение исполнения обязательств по рассматриваемому по настоящему делу договору №0368100010813000064 от 11.06.2013 ОАО «Сбербанк России» выдал Банковскую Гарантию №40/2580/08/108 от 30.05.2013, в соответствии с которой Гарант принимает на себя безотзывное обязательство уплатить по первому письменному требованию Бенефициара любую сумму, не превышающую 479 826 000 руб., в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Принципалом обязательств по договору.

16.06.2014 между сторонами договора №0368100010813000064 от 11.06.2013 подписано дополнительное соглашение об изменении Заказчика с ФГБОУ ВПО УВАУ ГА (И) на Росавиацию, слова «Заказчик» изменены на «Государственный заказчик», «Договор» - на «Государственный контракт» заменены реквизиты Государственного заказчика. Указанная замена произведена на основании п.2.2.5 Соглашения о передаче полномочий от 31.01.2014 №С-09-14, заключенного между Росавиацией и ФГБОУ ВПО УВАУ ГА (И).

В соответствии с п.1.1. Соглашения о передаче полномочий институту переданы полномочия Росавиации по исполнению договора, в том числе по обеспечению защиты интересов Росавиации, связанных с невыполнением и (или) ненадлежащим выполнением обязательств по государственным контрактам, в судебном порядке.

В целях исполнения Госконтракта между Cessna Aircraft Company и ООО «ВираЖ» были 21.06.2013 заключены договоры купли-продажи воздушных судов: №2013-07-01-С172S-RSAFS-01 - 4 воздушных судна, период поставки - октябрь 2013; №2013-07-01- С172S-RSAFS-02 - 22 воздушных судна, период поставки - октябрь 2013; №2013-07-01- С172S-RSAFS-03 - 9 воздушных судов, период поставки - октябрь 2013; №2013-07-01- С172S-RSAFS-04 - 6 воздушных судов, период поставки -1-й квартал 2014; №2013-07-01- С172S-RSAFS-05 - 38 воздушных судов, период поставки - 1-й и 2-й квартал 2014.

В связи с невыполнением Поставщиком условий договора Заказчик 15.11.2013 направил в адрес ООО «ВираЖ» претензию №4261.31 о неисполнении стороной обязательств по договору и предложил в кротчайший срок осуществить исполнение обязательств, предусмотренных договором.

В соответствии с п.7.3 договора №0368100010813000064 от 11.06.2013 Заказчиком неоднократно составлялись акты невыполнения Поставщиком обязательств по договору, которые приложением к претензиям направлялись в адрес ООО «ВираЖ» - претензии №4550.31 от 03.12.2013, №4821.31 от 20.12.2013, №154.31 от 20.01.2014.

В рамках исполнения государственного контракта от 11.06.2013 ООО «ВираЖ» в период с 31.01.2014 по 11.02.2014 поставило Заказчику 18 воздушных судов, однако от приемки поставленных воздушных судов и комплекта запасных частей и расходных материалов на все воздушные суда Заказчик отказался и принял их на ответственное хранение, о чем составлены акты приема самолетов на ответственное хранение без выполнения технического обслуживания.

Из актов приема самолетов на ответственное хранение усматривается, что воздушные суда имели повреждения, в частности, излом токосъемника на руле высоты,